Решение Московское УФАС России от 17.03.2025 N 077/07/00-2818/2025

Комиссия Московского УФАС России по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров (далее - Комиссия) в составе:

Председательствующего:

<...>,

членов Комиссии:

<...>,

<...>,

при участии посредством видео-конференц-связи представителей <...>,

рассмотрев жалобу <...> (далее - Заявитель) на действия АО "ГА" (далее - Заказчик) при проведении запроса цен в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по обследованию технического состояния зданий и сооружений по объектам АО "ТА" (закупочная процедура N 7001-Z05-К-Y01-00733-2025, опубликована на официальном сайте: https://sberbank-ast.ru/, далее - Закупка),

в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),

В Московское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, закупочной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (в редакции, действующей на дату размещения Положения о закупках) (далее - Закон о закупках), за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов; акты и (или) действия (бездействие) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, могут быть обжалованы юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, права или законные интересы которых, по их мнению, нарушены при осуществлении мероприятий по реализации проекта по строительству объекта капитального строительства либо при предъявлении требования осуществить мероприятия по реализации проекта по строительству объекта капитального строительства, не предусмотренные статьей 5.2 Градостроительного кодекса Российской Федерации, и (или) получить документы, сведения, материалы, согласования, не включенные в предусмотренный законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности реестр документов, сведений, материалов, согласований, необходимых для реализации проекта по строительству объекта капитального строительства.

Часть 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном таким органом, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в их числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Жалоба Заявителя отвечает требованиям пункта 1 части 10 статьи 3 Закона о закупках.

Согласно доводам жалобы Заявитель указывает на следующие нарушения, допущенные Заказчиком при проведении оспариваемой Закупки:

1. Заявитель выражает несогласие с отклонением своей Заявки, поскольку по его мнению, заявка полностью соответствовала требованиям Закупочной документации.

2. Заявитель оспаривает содержание протокола, а именно Заявитель ссылается на то, что протокол не содержит исчерпывающий перечень сведений о причинах отклонения его заявки, в том числе в протоколе отсутствует информация о договоре и какие именно обязательства не исполнены.

3. Заявитель не согласен с положениями Закупочной документации в части требования об отсутствии перед ПАО "ТБ" либо ОСТ неисполненных просроченных более 30 дней договорных обязательств (подтвержденных претензиями и/или решениями судов) по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, возврату аванса.

Там, по мнению Заявителя, наличие претензионных требований в отношении участника закупочной процедуры по иным договорным обязательствам, не влияет на возможность надлежащего исполнения таким участником обязательств по договору, заключаемому по результатам настоящей закупки.

Кроме того, Заявитель отмечает, что действия комиссии по отклонению участников на основании указанного выше требования распространяются не на всех участников закупки, поскольку данное требование не может быть применено в равной степени ко всем участникам закупки. В частности, участник закупки, имеющий подтвержденные факты ненадлежащего исполнения обязательств но по договорам, заключенным с иными хозяйствующими субъектами (например ОАО "РА", ПАО "ГБ", ПАО "РБ" и др.), будет допущен к участию в закупке, в то время, как участник, имеющий подтвержденные факты ненадлежащего исполнения обязательств по договорам, заключаемым с Заказчиком, будет отклонен.

Одновременно с этим Заявитель указывает, что в Закупочной документации не установлен порядок проверки и установления наличия фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед ПАО "ТБ" либо ОСТ.

4. Также Заявитель указывает, что претензия N ГТП-101-03/11108 от 12.02.2025, на основании которой отклонена заявка является незаконной и необоснованной.

Заказчик с доводами жалобы не согласился, представил письменные возражения и материалы, запрошенные антимонопольным органом.

Проверив обоснованность доводов, приведенных в жалобе, в возражениях на нее и в выступлениях присутствовавших на заседании представителей участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке).

В силу части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

При проведении Закупки Заказчик руководствуется нормами Закона о закупках и Положением о закупке товаров, работ, услуг ПАО "ТБ", утвержденным решением Совета директоров ПАО "ТБ" от 05 апреля 2019 года протокол N 5 (далее - Положение о закупке).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках Заказчик при осуществлении закупочной процедуры должен руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Закупка размещена на сайте электронной торговой площадки АО "С" (адрес сети "Интернет": https://sberbank-ast.ru/).

Согласно извещению о проведении Закупки:

Начальная (максимальная) цена договора (цена лота): 4 790 635,20 рублей c учетом всех налогов и сборов, в том числе НДС.

Порядок, дата начала, дата и время окончания срока подачи заявок на участие в закупке: с даты размещения извещения об осуществлении закупки на ЭТП до 04.02.2025 11:00 (мск).

Дата и время рассмотрения предложений участников закупки - 18.02.2025 16:00 (мск).

Дата и время подведения итогов закупки - 25.02.2025 18:00 (мск).

Оценивая правомерность отклонения заявки Заявителя Комиссией установлено следующее.

Согласно протоколу от 25.02.2025 N 7001-Z05-К-Y01-00733-2025/И заявка Заявителя (порядковый N 6) отклонена на основании следующего:

"Несоответствие участника закупки требованиям, установленным извещением об осуществлении закупки: - Наличие у участника закупки на дату подведения итогов перед АО "ГА" неисполненных просроченных более 30 дней договорных обязательств (подтвержденных претензиями) по выполнению работ, оказанию услуг, суммарный размер претензионных требований по которым превышает 3% от начальной (максимальной) цены договора (цены лота), указанной в извещении об осуществлении закупки (п. 9.13 Инструкции для участника закупки)".

Заявитель с указанным в протоколе основанием отклонения своей заявки не согласился, сославшись на то, что спорная претензия была намеренно направлена Заказчиком в адрес Заявителя до даты подведения итогов с целью отказа Заявителю от ведения претензионной работы, и для добровольного исполнения Заявителем требования в спорной претензии, для гарантированного участия в настоящей и будущих закупках.

Из пояснений Заказчика следует, что в настоящем случае, отклоняя заявку Заявителя от участия в Закупке, Заказчик применил требование, прямо предусмотренное в Закупочной документации.

Так, как указал Заказчик, на дату подведения итогов (25.02.2025) у Заявителя (субподрядчик) имелось неисполненное просроченное более 30 дней обязательство по заключенному с Заказчиком (генподрядчик) договору субподряда от 30.05.2024 N ГТП-839-2024 на выполнение проектно-изыскательских работ (далее - Договор), подтвержденное претензией об уплате неустойки от 12.02.2025 N ГТП-101-03/11108 в размере 205 000 рублей, что превышает 3% от начальной (максимальной) цены лота - 143 719, 05 руб. (4 790 635,20 руб. (НМЦ)* 3%.).

Изучив материл дела, принимая во внимание позицию сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 10(1)2 Положения о закупке Заказчик, организатор закупки размещает на электронной площадке информацию о закупке: извещение об осуществлении закупки, документацию о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении закупки и документации о закупке не менее чем за три рабочих дня до дня истечения срока подачи заявок на участие в закупке.

День размещения извещения об осуществлении закупки и день истечения срока подачи заявок на участие в закупке не входят в указанные в настоящем пункте сроки размещения извещения об осуществлении закупки.

Так, Разделом III (Статья 9) Закупочной документации установлены требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.

Пунктом 9.13 Закупочной документации установлено, что при осуществлении закупки заказчиком устанавливаются следующие требования к участникам закупки, в том числе:

- отсутствие у участника закупки на дату подведения итогов перед ПАО "ТБ" либо ОСТ неисполненных просроченных более 30 дней договорных обязательств (подтвержденных претензиями и/или решениями судов) по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, возврату аванса.

В целях настоящего пункта неисполнением участником закупки его договорных обязательств перед ПАО "ТБ" или ОСТ по выполнению работ, оказанию услуг, являющимся основанием для отклонения заявки такого участника, считается:

- нарушение сроков выполнения работ, оказания услуг, предусмотренных договором, заключенным с ПАО "ТБ" и/или ОСТ, если суммарный размер претензионных требований превышает 3% от начальной (максимальной) цены договора (цены лота), указанной в извещении об осуществлении закупки, или 10 млн. руб. (применяется меньшее из этих двух значений, выраженное в рублях). Учитывается суммарный размер неоплаченных претензионных требований ПАО "ТБ" и/или ОСТ к участнику закупки, связанных с такими неустраненными нарушениями.

На основании пункта 10(1)3.2 Положения о закупке конкурсная комиссия уполномочена отклонить заявку на участие в закупке на любом этапе проведения закупки вплоть до заключения договора в случае наличия у участника закупки на дату подведения итогов перед ПАО "ТБ" либо ОСТ неисполненных просроченных более 30 дней договорных обязательств (подтвержденных претензиями и/или решениями судов) по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, возврату аванса.

Комиссия отмечает, что исходя из вышеуказанных положений непосредственно к участнику установлено обязательное требование об отсутствии именно на дату подведения итогов перед ПАО "ТБ" либо ОСТ неисполненных просроченных более 30 дней договорных обязательств (подтвержденных претензиями и/или решениями судов) по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, возврату аванса.

Заказчик в своих пояснениях обратил внимание на то, что в рассматриваемом случае основанием для отклонения заявки является наличие не просто неисполненных договорных обязательств, а просроченных на срок более 30 дней и подтвержденных претензиями и/или решениями судов, вместе с тем указанное основание устанавливается исключительно на дату подведения итогов.

При этом, как отметил Заказчик, основополагающим значением для отклонения участника закупки/его заявки от участия в закупке является наличие перед ПАО "ТБ" либо ОСТ неисполненных просроченных более 30 дней договорных обязательств, а не сама претензия в связи с ненадлежащим исполнением участником закупки действующего обязательства. Претензия по смыслу пункта 9.13 Закупочной документации является только подтверждающим нарушение документом, то есть служит одним из возможных доказательств наличия просроченного обязательства

Следовательно, само по себе наличие на дату подведения итогов просроченных более 30 дней договорных обязательств, подтвержденных претензиями и т.д. служит основанием для отклонения заявки участника.

Комиссией установлено, что Заказчиком в рамках исполнения договора от 30.05.2024 N ГТП-839-2024 выставлена претензия от 12.02.2025 N ГТП-101-03/11108 о просрочке исполнения обязательств на 41 день, направленная на электронный адрес ООО "АА" 13.02.2025, почтовый адрес ООО "АА" 14.02.2025".

В свою очередь, Заявитель факт наличия указанной претензии и ее получения Заявитель не отрицает.

Учитывая, что в нарушение требований пункта 9.13 Закупочной документации на дату подведения итогов у Заявителя имелось неисполненное просроченное более 30 дней обязательство, по заключенному с Заказчиком договору, заявка Заявителя подлежала отклонению, как несоответствующая требованиям Закупочной документации.

Комиссия также обращает внимание на то, что в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках Заказчик при осуществлении закупочной процедуры должен руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Принцип равноправия предполагает недопустимость предъявления различных требований к участникам закупки, находящимся в одинаковом положении, в отсутствие к тому причин объективного и разумного характера. Указанное, в частности, означает, что допустимым может быть признано установление заказчиком требований, которые в равной мере применяются ко всем участникам закупки и не приводят к исключению из числа участников закупки хозяйствующих субъектов по причинам, не связанным с обеспечением удовлетворения потребностей заказчика.

В настоящем случае установлено, что на участие в Закупке подано 6 заявок, 4 из которых допущены к дальнейшему, что свидетельствует о том, что документация участникам ясна, не содержала в себе двоякого толкования и не вводила в заблуждение. Напротив, допуск заявки такого участника, при наличии 4 заявок, оформленных в полном соответствии с требованиями документации являлось бы предоставлением преимущества такому лицу перед другими участниками, что недопустимо в силу пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках.

Кроме того, Заявитель на момент подачи заявки положения Закупочной документации не оспаривал, с запросом разъяснений в адрес Заказчика не обращался, тем самым в силу статьи 8 ГК РФ Заявитель, подавая заявку на участие в Закупке, конклюдентно согласился с условиями проведения конкурентной процедуры, а равно принял на себя риски по отклонению заявки в случае несоблюдения таких требований.

На основании изложенного, Комиссия считает решение Закупочной комиссии Заказчика об отклонении заявки Заявителя правомерным, принятым в соответствии с требованиями Закупочной документации и требований Закона о закупках.

Относительно доводов Заявителя в части оспаривания содержания итогового протокола Комиссия отмечает следующее.

В соответствии с пунктом 2.9.1 Положения о закупке запрос цен: Способ неконкурентной закупки, не являющийся торгами, условия осуществления которого не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ, при котором победителем признается участник закупки, заявка которого соответствует требованиям, установленным в документации о закупке, и содержит наиболее низкую цену договора или низкие цены единиц товаров, работ, услуг (при закупке товаров, работ, услуг в единичных расценках).

Пунктом 10.1.3.4 Положения о закупке предусмотрено, что решение об отклонении заявки на участие в закупке отражается в протоколе конкурсной комиссии и/или в итоговом протоколе заседания конкурсной комиссии.

Комиссия, исследовал протокол установила, что в протоколе от 25.02.2025 N 7001-Z05-К-Y01-00733-2025/И содержалась причины отклонения заявки Заявителя со ссылкой на конкретный пункт документации, нарушенный Заявителем.

При этом Комиссия отмечает, что Положением о закупке не предусмотрено требования о включении в итоговый протокол сведений, содержащих обоснование причины отклонения заявки.

Более того, следует также отметить, что в данном случае оспариваемая Закупка в силу норм Положения о закупке является неконкурентной, следовательно положения части 13, части 14 статьи 3.2 Закона о закупках не распространяются на данный способ проведения Закупки.

В свою очередь, Заявителем не представлено доказательств, каким образом в данном случае наращены его права, учитывая вышеуказанные обстоятельства.

Также в силу пункта 5 части 6 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что к жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность.

При этом жалоба должна содержать перечень прилагаемых к ней документов. Следовательно, бремя доказывания при рассмотрении жалобы в контрольном органе возлагается на лицо, подавшее жалобу на соответствующие действия Организатора торгов в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

Вместе с тем Комиссия обращает внимание, что Заявителем не приведено конкретной нормы Закона о закупках, Положения о закупке, Документации, нарушенной Заказчиком при составлении итогового протокола.

При таких обстоятельствах, Комиссия приходит к выводу о том, что в указанной части доводы Заявителя не нашли своего фактического подтверждения и в связи с этим признаются необоснованными.

Комиссия отмечает, что Заявитель как податель жалобы в антимонопольный орган и лицо, участвующее в деле, обязан вместе с жалобой представить соответствующие его позиции доказательства, подтверждающие или опровергающие оспариваемые обстоятельства. Как следует из материалов дела, Заявителем такие документы приложены не были, обоснований и объективных доказательств наличия в действиях Заказчика нарушений действующего законодательства, помимо субъективной оценки таких действий, не представлено.

При этом границы антимонопольного контроля торгов оканчиваются при достижении баланса частных и публичных интересов, на необходимость соблюдения которого указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П, а также стабильности публичных правоотношений. В то же самое время "баланс" означает равновесие и равноправие сторон в публичных правоотношениях, а не смещение вектора административной защиты в сторону одного из участников таких отношений без достаточных к тому оснований.

Обратное будет противоречить не только балансу частных и публичных интересов, но и принципам добросовестной реализации и защиты своих гражданских прав (часть 3 статьи 1 ГК РФ, недопустимости извлечения преимуществ из своего незаконного или недобросовестного поведения (часть 4 статьи 1 ГК РФ) и злоупотребления правом (часть 1 статьи 10 ГК РФ).

На основании изложенного, Комиссия признает доводы Заявителя в части оспаривания правомерности отклонения заявки и содержания протокола необоснованными.

Относительно доводов Заявителя, направленных на оспаривание положений Закупочной документации, Комиссия отмечает, что оспариваемые требования подлежали обжалованию в срок до окончания срока подачи заявок, а именно не позднее 04.02.2025 в 11:00.

При этом жалоба подана Заявителем в антимонопольный орган 06.03.2025, то есть, пределами срока, установленного на подачу заявок.

В противном случае, реализация такого права за пределами окончания срока подачи заявок необоснованно затрагивает права и законные интересы иных участников Закупки, которые подали заявки в соответствии с условиями Документации.

Согласно статье 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, "действия в обход закона" с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Учитывая изложенное, Комиссия приходит к выводу, что обжалование Заявителем положений документации после принятия участия в самой закупочной процедуре не подлежит рассмотрению антимонопольным органом в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, так как Заявитель, принимая участие в публично-правовой процедуре, в силу статьи 8 ГК РФ конклюдентно соглашается с ее условиями, в связи с чем презюмируется позиция участника о признании таких условий соответствующими положениям антимонопольного законодательства, в связи с чем обжалование участником Закупки положений Документации после окончания срока подачи заявок свидетельствует о злоупотреблении своим правом на обжалование процедуры.

При таких обстоятельствах, учитывая положения части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия отмечает, что оспаривание положений документации, которые, по мнению Заявителя, противоречат действующему законодательству Российской Федерации, подлежали обжалованию до окончания срока подачи заявок.

Таким образом, Заявитель не может обжаловать указанные действия Заказчика при проведении Закупки, в связи с чем у Комиссии отсутствуют правовые основания для рассмотрения жалобы Заявителя в части оспаривания положений документации.

Также в письме ФАС России от 25.06.2019 МЕ/53183/19 указано, что жалоба на положения документации о закупке может быть направлена любым лицом в антимонопольный орган до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2021 по делу N А40-178288/20, от 23.06.2023 по делу N А40-17873/23, от 29.02.2024 N А40-212356/23, решениях Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2023 по делу N А40-276661/22, от 10.10.2023 по делу N А40-167076/23.

В связи с изложенным, обжалуемые действия не подлежат рассмотрению.

Кроме того, Комиссия отмечает, что в соответствии с Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным приказом ФАС России от 23.07.2015 N 649/15, территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа, в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Комиссия обращает внимание на то, что оценка законности выдачи претензии в рамках заключенного договора не относится к компетенции антимонопольного органа и подлежит разрешению в судебном порядке.

В соответствии с абзацем 5 пункта 47 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов.

Согласно части 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации, защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд.

При таких обстоятельствах, Комиссия не вправе оценивать указанный довод Заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия

1. Признать жалобу ООО "АБ" <...> на действия <...> при проведении Закупки необоснованной.

2. Снять ограничения на размещение Закупки, наложенные письмом Московского УФАС России от 10.03.2025 N НП/8883/25.

Настоящее решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение трех месяцев со дня его принятия.