Решение Крымское УФАС России от 13.03.2025 N 082/07/3-481/2025

Резолютивная часть решения объявлена 12 марта 2025 года.

Решение изготовлено в полном объеме 13 марта 2025 года.

Комиссия по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров (далее - Комиссия) Межрегионального управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополь (далее - Управление) в составе: <...>В.В. - заместитель руководителя - начальник отдела контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, рекламы и контроля закупок города Севастополя (далее - Отдел) Управления, председатель Комиссии; <...>А.А. - главный специалист-эксперт Отдела Управления, член Комиссии, <...>А.В. - специалист-эксперт Отдела Управления, член Комиссии, при подключении представителей Государственного унитарного предприятия города Севастополя "СА": <...>Д.А. (доверенность <...>), <...>В.О. (доверенность <...>), представитель Общества с ограниченной ответственностью "ТА" посредством интернет-видеоконференции через программу "TrueConf" не подключался, очное участие не принимал, о дате, времени и месте рассмотрения дела уведомлен надлежащим образом, рассмотрев жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ТА" (далее - Заявитель) на действия Государственного унитарного предприятия города Севастополя "СА" (далее - Заказчик) при проведении запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на выполнение работ по текущему ремонту пола слесарного цеха РМУ РСЦ ГУПС "СА" по адресу: <...>, извещение N 32514509181 (далее - Закон о защите конкуренции),

Извещение о проведении закупки, протоколы закупочной комиссии размещены на официальном сайте http://zakupki.gov.ru в единой информационной системе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - ЕИС).

Заявитель считает, что Заказчик произвел оценку заявок с нарушением положений действующего законодательства. В своей жалобе изложил следующее: "... Согласно итогового протокола от 25.02.2025 г. в закупке участвовало 3 заявки: N 1 ООО "ТА"; N 2 ООО "ТБ"; N 3 коллективные участники: участник 1 индивидуальный предприниматель Т., участник 2 ООО "СБ", участник 3 ООО "А". Все участники закупки допущены. Итоговый рейтинг каждого участника: N 1 ООО "ТА" - 14,77, место 2; N 2 ООО "ТБ" - 4,21, место 3; N 3 коллективные участники: участник 1 индивидуальный предприниматель Т., участник 2 ООО "СБ", участник 3 ООО "А" - 40,00, место 1. Решение принято единогласно (п. 8.4 протокола). Комиссия приняла решение признать процедуру закупки состоявшейся и заключить договор с участником N 1 коллективного участника (коллективной заявки) ИП Т.

ООО "ТА" считает, что результаты закупки и протокол N 12-3/2025-ЗП подведения итогов запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты МСП, от 25.02.2025 г. в части признания победителем коллективного участника (коллективной заявки) и заключения договора с коллективным участником приняты с нарушением норм законодательства, ввиду следующего:

Согласно ст. ст. 2, 3, 3.2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Согласно п. п. 1.3, 1.5, 2.1, 7.1, 8.1 (пп. 8.1.1, 8.14.9) Положения о закупке товаров, работ, услуг ГУП города Севастополя "СА", утвержденного приказом N 76 от 24 января 2025 года, предметом Положения является деятельность заказчика по организации и осуществлению закупок товаров, работ, услуг в соответствии с Законом о закупках.

При закупке товаров, работ, услуг заказчик руководствуется принципом равноправия, справедливость, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки. Положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений Закона о закупках.

Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Особенности осуществления конкурентной закупки в электронной форме и функционирования электронной площадки для целей осуществления конкурентной закупки, участниками которой могут быть только субъекты МСП определены ст. 3.4 Закона о закупках, которая является специальной и приоритетной нормой по отношению к иным положениям указанного закона.

Участником конкурентной закупки с участием субъектов МСП является юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель.

Заявки на участие в конкурентной закупке представляются согласно требованиям к содержанию, оформлению и составу заявки на участие в закупке, указанным в документации о закупке в соответствии с Законом о закупках и Положением о закупке заказчика.

При этом, часть 19.1 статьи 3.4 Закона о закупках предусматривает исчерпывающий перечень информации и документов, обязанность представления которых заказчик вправе установить в документации о конкурентной закупке с участием субъектов МСП.

Перечень документов и информации, требование о предоставлении которых при осуществлении закупки среди субъектов МСП вправе установить заказчик, для случаев, когда участником закупки являются несколько юридических лиц или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, Законом о закупках не предусмотрен.

Статья 3.4 Закона о закупках не содержит положений о возможности участия в конкурентной закупке с участием субъектов МСП несколько юридических лиц или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки и, соответственно, не предусматривает возможность подачи коллективных заявок на участие в закупках среди субъектов МСП.

Таким образом, участниками данной закупки не могут являются любые лица, указанные в части 5 статьи 3 Закона о закупках, данная позиция изложена в письме Минфина России от 16 марта 2023 года N 24-07-08/22356 "О рассмотрении обращения"

Кроме того, в соответствии с письмом ФАС России от 22.06.2023 N 28/48914/23 по вопросу допустимости коллективного участия при проведении закупки, осуществляемой в соответствии со статьей 3.4. Закона о закупках антимонопольный орган поддерживает позицию, изложенную в письме Минфина от 16.03.2023 N 24-07-08/22356.

Указанная позиция также отражена в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 11.07.2023 по делу N А40-90938/22, Арбитражного суда города Москвы от 11 апреля 2023 года по делу N А40-64315/22, в решениях: Краснодарского УФАС России от 15.05.2023 N 023/07/3-2331/2023; Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 5 сентября 2024 г. N 077/07/00-11603/2024.

Применительно к закупкам у субъектов МСП наряду с общей целью наиболее полного и эффективного удовлетворения потребности заказчика в товарах (работах, услугах) необходимо принимать во внимание публичный интерес в поддержке малого и среднего бизнеса.

В Российской Федерации действует Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", который закрепляет поддержку малого и среднего бизнеса в качестве общественной ценности, устанавливает понятия и правовой статус субъектов МСП.

Обязательное проведение части закупок у субъектов МСП в соответствии с Законом о закупках является одной из мер поддержки малого и среднего бизнеса, без ущерба для интересов заказчиков. Существуют категории товаров (работ, услуг), которые могут быть своевременно и качественно поставлены/выполнены субъектами МСП даже в условиях ограниченности ресурсов таких субъектов.

Таким образом, если для обычных закупок укрупнение капиталов и компетенций участников закупки путем их объединения в рамках коллективной заявки является позитивным явлением, то для закупок у субъектов МСП такое укрупнение позитивным не является ввиду особых целей проведения закупок у субъектов МСП. Объединение нескольких субъектов при закупке у субъектов МСП снижает вероятность победы в закупке небольших предприятий или индивидуальных предпринимателей, которые не имеют возможности объединиться с другими, что лишает их гарантий государственной поддержки, связанной именно с небольшим масштабом их бизнеса. Именно поэтому специальная норма ст. 3.4 Закона о закупках, исходя из ее буквального прочтения, не предусматривает множественности лиц на стороне участника закупки среди субъектов МСП.

На основании вышеизложенного, поскольку по результатам протокола рассмотрения вторых частей заявок допущен, а по результатам протокола подведения итогов закупки признан победителем индивидуальный предприниматель Т., участвующий в закупке как коллективный участник, что свидетельствует о злоупотреблении им правом и является недопустимым в силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, то при проведении Заказчиком данной закупки, принятии протокола N 12-2/2025-ЗП от 24.02.2025 г. рассмотрения вторых частей заявок, и протокола N 12-3/2025-ЗП от 25.02.2025 г. подведения итогов запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты МСП, в части участия коллективного участника нарушены требования ст. ст. 3, 3.4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", ст. ст. 3, 6, 14 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации".

Учитывая, что ООО "ТА" является участником закупки, занявшим второе место по результатам подведения итогов закупки, то нарушение норм ст. ст. 3, 3.4 Закона о закупках, ст. ст. 3, 6, 14 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" при проведении закупки и подведении ее итогов привело к нарушению прав и законных интересов ООО "ТА". ...".

Заказчик с доводами Заявителя не согласен и считает жалобу не подлежащей удовлетворению. Пояснил, что произвел оценку в соответствии с Законом о закупках, Положением и документацией о закупке. В своих возражениях указал следующее: "... Заявитель считает, что укрупнение капитала и компетенций в рамках закупки с ограничением среди субъектов малого и среднего предпринимательства "не является позитивным".

В интерпретации Заявителя статья 3.4 Закона о закупках в качестве специальной нормы не предусматривает множественности лиц на стороне участника закупки среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

Довод относительно признаков отсутствия позитивности при проведении закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства в рамках приводимой Заявителем практики рассмотрен исключительно с точки зрения закупочных процедур Публичного акционерного общества "ТВ". Как отмечено в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2023 года N 09АП- 34467/2023 по делу N А40-64315/2022 создаются риски, при реализации которых могут быть не соблюдены лимиты в отношении доходов и среднесписочной численности работников участника закупки. Вместе с тем, при проведении закупок у Заказчика складывается обратная ситуация: привлекается широкий круг участников, как в форме обществ с ограниченной ответственностью, так и индивидуальных предпринимателей. Заказчику раскрывается максимальная информация о возможности привлечения коллективных участников, ему проще контролировать их при выполнении работ, так как это лица с распределенными зонами ответственности, а не субподрядчики, предоставляемые "вслепую" (без предварительного уведомления и согласования на этапе выполнения работ).

Как следует из Определения Верховного Суда Российской Федерации от 23 сентября 2021 года N 308-ЭС21-16894 при проведении закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства допустимо коллективное участие, в том числе с привлечением хозяйственных обществ и индивидуальных предпринимателей в рамках одной коллективной заявки. Также Верховный Суд подчеркнул, что толкование закона, приводящее к ограничению и ухудшению прав хозяйствующих субъектов, может быть основано лишь на положениях закона, указывающих на невозможность такого участия. Нормы законодательства, на которые ссылается Заявитель в Жалобе, такого ограничения не содержат.

Помимо доводов Жалоба Заявителя должна содержать подтверждение невозможности вышеуказанного коллективного участника надлежащим образом исполнить обязательства по договору, заключаемому по результатам закупки. Данного подтверждения Жалоба не содержит.

В рассматриваемом случае закупаются ремонтные работы, при этом, Заявитель жалобы является плательщиком налога на добавленную стоимость в размере 20%, а победитель запроса предложений является индивидуальным предпринимателем, применяющим упрощенную систему налогообложения и не уплачивающим налог на добавленную стоимость. Положительные стороны коллективного участия в закупках Заказчика среди субъектов малого и среднего предпринимательства усиливают конкуренцию, способствуют привлечению более широкого круга участников, создают конкурентные ценовые условия. Кроме того, согласно письму ФАС России от 14 апреля 2023 года N 28/28871/23 заявка на участие в закупке, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, может быть подана группой лиц при условии, что каждый из участников такой группы соответствует требованиям, предъявляемым к субъектам малого и среднего предпринимательства статьей 4 Федерального закона от 24 июля 2007 года N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" ...".

Уведомлением Крымского межрегионального УФАС России дата рассмотрения жалобы назначена на 10.03.2025 г.

Уведомлением о переносе рассмотрения дела дата рассмотрения жалобы была перенесена на 12.03.20254 г.

В ходе заседания Комиссия Управления, изучив представленные сторонами, материалы и информацию, изучив доводы Заявителя, возражения Заказчика, установила следующее:

Жалоба Заявителя подана по правилам, предусмотренным статьей 18.1 Закона о защите конкуренции.

Частями 1 и 2 статьи 2 Закона о закупках определено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки. Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Положение о закупке Государственного унитарного предприятия города Севастополя "СА" (далее - Положение) утверждено в последней редакции 24.01.2025 директором Государственного унитарного предприятия города Севастополя "СА".

13.02.2025 Заказчиком на сайте Единой информационной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" была размещена закупка - запрос предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на выполнение работ по текущему ремонту пола слесарного цеха РМУ РСЦ ГУПС "СА" по адресу: <...> (извещение N 32514509181).

Частью 1 статьи 2 Закона о закупках установлено, что заказчики руководствуются Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ), настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а также принятыми в со

Частью 9 ст. 3.2 Закона о закупках установлено, что для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 22 ст. 3.2 Закона о закупках, под запросом предложений в целях настоящего Федерального закона понимается форма торгов, при которой победителем запроса предложений признается участник конкурентной закупки, заявка на участие в закупке которого в соответствии с критериями, определенными в документации о закупке, наиболее полно соответствует требованиям документации о закупке и содержит лучшие условия поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами равноправия, справедливости, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Согласно итогового протокола от 25.02.2025 г. в закупке участвовало 3 заявки: N 1 ООО "ТА"; N 2 ООО "ТБ"; N 3 коллективные участники: участник 1 индивидуальный предприниматель Т., участник 2 ООО "СБ", участник 3 ООО "А". Все участники закупки допущены. Итоговый рейтинг каждого участника: N 1 ООО "ТА" - 14,77, место 2; N 2 ООО "ТБ" - 4,21, место 3; N 3 коллективные участники: участник 1 индивидуальный предприниматель Т., участник 2 ООО "СБ", участник 3 ООО "А" - 40,00, место 1. Решение принято единогласно (п. 8.4 протокола). Комиссия приняла решение признать процедуру закупки состоявшейся и заключить договор с участником N 1 коллективного участника (коллективной заявки) ИП Т.

Пунктом 32 Документации о закупке "Перечень документов, входящих в состав заявки на участие в закупке (документы предоставляются в отсканированном виде)" установлено следующее:

"... Примечания к Перечню документов, входящих в состав заявки на участие в закупке:

1) В случае если заявка на участие в настоящей закупке подается коллективными участниками закупки (несколькими участниками закупки на стороне одного участника закупки в рамках консорциума), то такая заявка должна быть подписана всеми коллективными участниками и каждый такой участник в отношении себя должен предоставить в составе коллективной заявки все документы, которые должен предоставить Участник закупки, за исключением ценового предложения и сведений, которые необходимы для расчета рейтинга)...".

В соответствии с частью 10 статьи 3.2 Закона о закупках, заявки на участие в конкурентной закупке представляются согласно требованиям к содержанию, оформлению и составу заявки на участие в закупке, указанным в документации о закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и положением о закупке заказчика.

Таким образом, Комиссия Заказчика допустила заявку коллективного участника в соответствии с положениями, установленными в извещении. Следовательно, довод о неправомерных действиях со стороны Комиссии Заказчика при рассмотрении и оценки заявок не находит своего подтверждения и является необоснованным.

Комиссия отмечает, что Заявитель подавая заявку конклюдентно согласился (п. 1 ст. 8 ГК РФ) на все условия документации в момент подачи им заявки на участие в Закупке, а равно принял на себя риски наступления неблагоприятных последствий в случае несоблюдения таких условий. В этой связи у Комиссии отсутствуют правовые основания к выявлению в действиях Заказчика нарушения требований действующего законодательства о закупках, поскольку последний действовал в соответствии с требованиями собственной документации, которая не была оспорена Заявителем ни в административном, ни в судебном порядке.

В тоже время Комиссия Управления считает необходимым отметить следующее.

Доводы, изложенные в жалобе Заявителя, в большей степени говорят о нарушении Заказчиком статьи 3.4 Закона о закупках в части установления самой возможности участия коллективных участников.

Жалоба Заявителя поступила в Крымское межрегиональное УФАС 04.03.2025 г.

Срок окончания подачи заявок на участие в закупке N 32514509181 - 21.02.2025 г.

При таких обстоятельствах, учитывая положения части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия Крымского межрегионального УФАС России отмечает, что оспаривание положений документации, которые, по мнению заявителя, противоречат действующему законодательству Российской Федерации, подлежали обжалованию до окончания срока подачи заявок.

В противном случае, реализация такого права за пределами окончания срока подачи заявок необоснованно затрагивает права и законные интересы иных участников Закупки, которые подали заявки в соответствии с условиями документации.

При этом границы антимонопольного контроля торгов оканчиваются при достижении баланса частных и публичных интересов, на необходимость соблюдения которого указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П, а также стабильности публичных правоотношений.

В то же самое время "баланс" означает равновесие и равноправие сторон в публичных правоотношениях, а не смещение вектора административной защиты в сторону одного из участников таких отношений без достаточных к тому оснований. Указанное означает недопустимость применения со стороны антимонопольного органа мер публично-правового принуждения на основании жалобы лица, не посчитавшего необходимым со своей стороны оспорить положения конкурсной документации до момента подачи своей заявки на участие в этой закупке, а попытавшегося обойти эти требования и впоследствии стремящегося сорвать закупочную процедуру после непризнания его победителем этой закупки.

Обратное будет противоречить не только балансу частных и публичных интересов, но и принципам добросовестной реализации и защиты своих гражданских прав (часть 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), недопустимости извлечения преимуществ из своего незаконного или недобросовестного поведения (часть 4 статьи 1 ГК РФ) и злоупотребления правом (часть 1 статьи 10 ГК РФ).

В письме ФАС России от 25.06.2019 N МЕ/53183/19 указано, что жалоба на положения документации о закупке может быть направлена любым лицом в антимонопольный орган до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2021 по делу N А40-178288/20, от 23.06.2023 по делу N А40-17873/23, решениях Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2023 по делу N А40-276661/22, от 10.10.2023 по делу N А40-167076/23.

Рассмотрение жалобы заявителя произведено Комиссией Управления в пределах доводов жалобы, составляющими предмет обжалования, в соответствии с частью 13 статьи 3 Закона о закупках.

Согласно части 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу Комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия Управления,

1. Признать жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ТА" на действия Государственного унитарного предприятия города Севастополя "СА" при проведении запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на выполнение работ по текущему ремонту пола слесарного цеха РМУ РСЦ ГУПС "СА" по адресу: <...>, извещение N 32514509181, необоснованной;

2. Снять ограничения, установленные уведомлением Крымского межрегионального УФАС России о принятии жалобы к рассмотрению от 05 марта 2025 года N ВМ/3267/25.

В соответствии с частью 23 статьи 18.1, статьей 52 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" решение или предписание комиссии антимонопольного органа может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания.

Дела об обжаловании решения и (или) предписания антимонопольного органа подведомственны арбитражному суду.