Неконкуретные закупки среди субъектов МСП

29.03.2024 | Категория: Закупки

Поводом для написания настоящей статьи стало письмо ФАС России от 26.01.2024 № 28/5643/24, в котором контролирующий орган выразил свою позицию по отдельным вопросам проведения неконкурентных закупок среди субъектов МСП в рамках Закона № 223-ФЗ. Согласно письму Положение об особенностях участия субъектов МСП, утвержденное постановлением Правительства РФ от 11.12.2014 №1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Положение), допускает проведение закупок среди субъектов МСП способами, предусмотренными положением о закупке заказчика. Соответственно закупки среди субъектов МСП могут проводиться как конкурентными, так и неконкурентными способами. С указанным утверждением ФАС России мы полностью согласны и разделяем названную точку зрения.

Вместе с тем, напомним читателю о том, что к неконкретным способам закупки Закон № 223-ФЗ относит способы, которые не удовлетворяют требованиям, предъявляемым к конкурентным процедурам, в том числе закупки у единственного поставщика (ч. 3.2. ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Следовательно, представляется логичным утверждение о том, что закупки среди субъектов МСП могут проводиться любыми неконкурентными способами, в том числе способом закупки у единственного поставщика. Основное условие, отличающее закупку среди субъектов МСП от «обычной» закупки, сформулировано в п. 20 Положения. Согласно ему для того, чтобы закупка считалась проведенной непосредственно среди субъектов МСП заказчику необходимо разместить извещение об осуществлении закупки и документацию о закупки в ЕИС, в которых указать информацию о проведении указанной закупки именно среди субъектов МСП.

По умолчанию Закон № 223-ФЗ не предусматривает размещение информации в ЕИС о закупках у единственного поставщика. Однако, допускает размещение такой информации в случаях, предусмотренных положением о закупке заказчика (ч. 5 ст. 4 Закона № 223-ФЗ). Таким случаем, например, может выступать осуществление закупки среди субъектов МСП. Следовательно, Закон № 223-ФЗ содержит все условия для того, чтобы закупка у единственного поставщика могла быть проведена заказчиком среди субъектов МСП и засчитана им в 20% объема, установленного Положением.

Однако, ФАС России в рассматриваем письме выражает точку зрения о том, что если закупка среди субъектов МСП проводится неконкурентным способом, то такая закупка должна проводиться в электронной форме на электронной площадке, что по определению исключает возможность применения заказчиком закупки у единственного поставщика. Желание антимонопольного органа приравнять неконкурентные закупки к конкурентным (напомним, что согласно Закону № 223-ФЗ конкурентные закупки среди субъектов МСП могут проводиться только в электронной форме) понятно и, в какой-то мере, даже оправдано. Однако, правовой базы для этого не предусмотрено. Письмо антимонопольного органа не является нормативным актом и выражает позицию органа по данному конкретному вопросу, но, по мнению автора статьи, может породить различные толкования в отношении применимых норм. Например, кто-то из проверяющих может перестать учитывать закупки у единственного поставщика среди субъектов МСП посчитав, что заказчиком не достигнут установленный Положением объем (20%) и (или) в годовом отчете о проведенных закупках среди субъектов МСП присутствует недостоверная информация. В обоих случаях на заказчика могут быть возложены санкции, в том числе в виде необходимости принять положения Закона № 44-ФЗ при осуществлении своих закупок. Означает ли это, что заказчикам нужно исключить закупки у единственного поставщика в закупках среди субъектов МСП? Вовсе нет. Однако, неопределенности в возможности их применения стало намного больше. Чтобы ее исключить теперь потребуется внести, как минимум, соответствующие изменения в Положение.