Статья 3.6. Требования к закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)

Порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке. В случае принятия Правительством Российской Федерации решений о введении специальных мер в сфере экономики, предусмотренных пунктом 1 статьи 26.1 Федерального закона от 31 мая 1996 года N 61-ФЗ "Об обороне", заказчик вправе осуществлять у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) закупку товаров, работ, услуг, необходимых для выполнения государственного оборонного заказа, а также для формирования запаса продукции, сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих изделий, предусмотренного пунктами 3 - 3.2 статьи 7.1 Федерального закона от 29 декабря 2012 года N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе".

Комментируемая статья устанавливает требования к закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), создавая правовую основу для наиболее неконкурентного способа закупки, при котором заказчик заключает договор с конкретным поставщиком без проведения конкурентных процедур.

Статья определяет, что положение о закупке должно содержать: порядок подготовки к закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика); порядок осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика); исчерпывающий перечень случаев для осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика). Эти требования обеспечивают прозрачность и предсказуемость применения наименее конкурентного способа закупки.

Ключевая особенность правового регулирования закупок у единственного поставщика заключается в том, что сам Закон № 223-ФЗ не содержит какого-либо перечня случаев закупок у единственного поставщика, и такой перечень формируется заказчиком самостоятельно с учетом принципов осуществления закупочной деятельности, установленных ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ. Это кардинально отличает Закон № 223-ФЗ от Закона № 44-ФЗ, который содержит исчерпывающий перечень случаев закупки у единственного поставщика в ст. 93. Предоставление заказчику права самостоятельно определять случаи закупки у единственного поставщика соответствует общей концепции Закона № 223-ФЗ о предоставлении заказчикам большей гибкости в регулировании закупочной деятельности по сравнению с контрактной системой.

Однако эта гибкость не является безграничной. При установлении перечня закупок у единственного поставщика заказчику необходимо избегать закрепления в положении о закупке условий, позволяющих осуществлять закупку у единственного поставщика во всех случаях и при любых потребностях без проведения конкурентных процедур, поскольку такие действия заказчика приводят к дискриминации и ограничению конкуренции. Это принципиальное ограничение установлено п. 9 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ от 16.05.2018 по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ. Верховный Суд РФ указал, что положение о закупке не должно содержать формулировки, позволяющие заказчику осуществлять любые закупки у единственного поставщика, что фактически делало бы применение конкурентных процедур необязательным и нарушало бы принципы информационной открытости и обеспечения конкуренции.

Требование об установлении исчерпывающего перечня случаев закупки у единственного поставщика означает, что заказчик должен конкретно определить ситуации, при наступлении которых возможна закупка у единственного поставщика, а не использовать общие формулировки типа «в иных случаях, определяемых заказчиком» или «при необходимости по решению заказчика». Каждое основание для закупки у единственного поставщика должно быть четко сформулировано и объективно проверяемо. Типичные обоснованные случаи закупки у единственного поставщика включают: поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях»; оказание услуг водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения, газоснабжения, электроснабжения; осуществление закупки товара, работы или услуги, являющихся предметом интеллектуальной собственности, исключительные права на которые принадлежат определенному поставщику; возникновение потребности в работах или услугах, выполнение или оказание которых может осуществляться исключительно органами исполнительной власти в соответствии с их полномочиями; признание конкурентной закупки несостоявшейся в случаях, установленных положением о закупке, если при проведении такой закупки не подано ни одной заявки либо все поданные заявки отклонены; закупка товаров, работ, услуг на сумму, не превышающую определенный заказчиком размер (часто устанавливается лимит от 100 до 500 тысяч рублей); необходимость оказания медицинской помощи в экстренной или неотложной форме либо вследствие аварии, обстоятельств непреодолимой силы, возникновения необходимости в оказании услуг, приобретении товаров, выполнении работ для устранения угрозы возникновения указанных обстоятельств или ликвидации их последствий; осуществление закупки у организации, являющейся единственным производителем определенного товара.

Порядок подготовки к закупке у единственного поставщика должен определять действия, предшествующие заключению договора: процедуру принятия решения о применении данного способа закупки, в том числе определение лица или органа, уполномоченного принимать такое решение; обоснование применения закупки у единственного поставщика, включая подтверждение наличия одного из оснований, предусмотренных положением о закупке; определение начальной (максимальной) цены договора, в том числе методы её обоснования; формирование описания объекта закупки; проверку соответствия потенциального единственного поставщика требованиям, установленным заказчиком; подготовку проекта договора. Эти процедурные требования обеспечивают обоснованность и документальное подтверждение правомерности применения закупки у единственного поставщика.

Порядок осуществления закупки у единственного поставщика должен определять последовательность действий по заключению и исполнению договора: направление заказчиком оферты (проекта договора) единственному поставщику; рассмотрение предложения единственного поставщика и проведение при необходимости переговоров об условиях договора; подписание договора; размещение информации о заключенном договоре в реестре договоров в ЕИС в сроки и в объеме, установленные Законом № 223-ФЗ; процедуру контроля исполнения договора.

Хотя закупка у единственного поставщика не требует проведения конкурентных процедур, она не освобождает заказчика от обязанности соблюдать требования к информационной открытости, установленные ст. 4 Закона № 223-ФЗ, включая размещение информации о заключенном договоре в реестре договоров.

Важным аспектом регулирования закупок у единственного поставщика является соблюдение баланса между гибкостью закупочной деятельности и обеспечением конкуренции. Заказчик должен использовать закупку у единственного поставщика в исключительных случаях, когда проведение конкурентных процедур невозможно, нецелесообразно или экономически неэффективно. Злоупотребление закупками у единственного поставщика может привести к нарушению принципов закупочной деятельности, установленных ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, включая принцип информационной открытости и принцип обеспечения конкуренции. Антимонопольные органы и суды при рассмотрении жалоб на действия заказчиков особое внимание уделяют обоснованности применения закупки у единственного поставщика и проверяют, не используется ли этот способ закупки для обхода конкурентных процедур.