Обязан ли банк вернуть комиссию за отклоненную гарантию?

Банк правомерно отказывает в возврате комиссионного вознаграждения за выданную банковскую гарантию, даже если заказчик отклонил ее по причине несоответствия требованиям закупочной документации. Например, в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 30.06.2023 № Ф05-15088/2023 по делу № А40-243425/2022 подтверждается правомерность взимания банком комиссии при таких обстоятельствах (далее по тексту - дело № А40-243425/2022).

По каким основаниям заказчик может отклонить банковскую гарантию?

Пункт 3 части 6 статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" предусматривает основание для отказа заказчика в приеме независимой гарантии. Отказ правомерен при несоответствии гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении, документации о закупке или проекте контракта с единственным поставщиком.

Какие факторы исключают противоправность действий банка?

Для установления правомерности действий банка при выдаче банковской гарантии необходимо проанализировать текст договора о ее предоставлении. Суд проверяет, выдана ли независимая гарантия в соответствии с требованиями закона и договора, заявлял ли принципал возражения относительно условий соглашения о выдаче независимой гарантии.

Банк не несет обязанности осуществлять анализ или изучение конкурсной документации, включая извещение о закупке, на предмет наличия дополнительных требований, предъявляемых заказчиком к обеспечению исполнения контракта. Принципал самостоятельно отвечает за соответствие получаемой гарантии условиям конкретной закупочной процедуры.

Регулируют ли договоры возврат комиссии при отказе бенефициара?

Положения законодательства и условия договоров о предоставлении банковских гарантий, как правило, не предусматривают обязательств гаранта по возврату принципалу вознаграждения за выдачу гарантии на случай отказа бенефициара в ее принятии.

Текст договора о предоставлении банковской гарантии подлежит анализу на предмет наличия или отсутствия у гаранта обязанности возвратить вознаграждение в случае возвращения независимой гарантии или отказа бенефициара от принятия выданной гарантии. При отсутствии таких условий банк освобождается от ответственности за решения третьих лиц об отклонении предоставленных гарантий.

Можно ли потребовать возврат комиссии как неосновательное обогащение?

Статья 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает исключения из общих правил о возврате неосновательного обогащения. Не подлежат возврату денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательство не утратило силу.

Нарушений прав принципала во взимании вознаграждения при наличии соответствующего условия в соглашении, согласованного и подписанного участником закупки, не возникает. Отсутствует факт незаконного приобретения или сбережения банком принадлежащих принципалу денежных средств.

Являются ли расходы на отклоненную гарантию убытками?

Пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" устанавливают обязанность истца по делам о возмещении убытков доказать противоправность действий ответчика и причинно-следственную связь между действиями и ущербом.

При неустановлении со стороны банка нарушений договора о предоставлении банковской гарантии отсутствует причинно-следственная связь между действиями банка и наступившими неблагоприятными последствиями. Понесенные участником закупки расходы на оплату банковской гарантии следует отнести на обычный предпринимательский риск в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Какие возможности контроля есть у принципала?

Участник закупки имеет возможность заблаговременно проверить правильность содержания гарантии, полученной от банка, до ее предоставления заказчику.

У принципала в процессе согласования условий банковской гарантии есть возможности активно участвовать в согласовании, заявлять возражения или отказаться от получения банковской гарантии в случае ее несоответствия заявленным требованиям. Принципал может не перечислять вознаграждение гаранту и обратиться к другому поставщику данных услуг при выявлении недостатков.

Принципал, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных последствий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, в случае совершения действий, противоречащих требованиям этого закона.

Как суды решают споры о возврате комиссии?

Определение Верховного Суда Российской Федерации от 31.01.2022 № 305-ЭС21-26979 по делу № А40-36967/2021 подтверждает правомерность отказа банков в возврате комиссии при отклонении гарантий заказчиками на основании пункта 3 части 6 статьи 45 Закона № 44-ФЗ.

В деле № А40-243425/2022 суд признал правомерным взимание банком вознаграждения за выданную гарантию независимо от последующего отказа заказчика в ее приеме. Судебная практика исходит из того, что расходы на оплату банковской гарантии не могут быть квалифицированы в качестве убытков, если противоправность действий банка при выдаче банковской гарантии не установлена.