Описание объекта закупки при применении национального режима: различия между 44-ФЗ и 223-ФЗ
Правила для заказчиков по 44-ФЗ: всё прописано в законе
Часть 1.1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ устанавливает прямое требование: при описании товара, в отношении которого применяются запрет, ограничение или преимущество из пункта 1 части 2 статьи 14, необходимо указывать характеристики товара российского происхождения.
Обратите внимание на формулировку: речь идет не только о товаре как самостоятельном объекте закупки, но и о товаре, поставляемом при выполнении работ или оказании услуг. То есть если закупаются строительные работы, и при этом подрядчик должен поставить материалы, попадающие под защитные меры, — описывать нужно характеристики российских материалов.
Разъяснения Минфина: когда правило работает
Правило применяется всегда, когда установлена защитная мера. Не имеет значения, будет ли эта мера фактически применяться в конкретной закупке или нет. Постановление № 1875 содержит случаи неприменения защитных мер (пункт 5, пункт 10). Но даже если заказчик использует одно из этих оснований и не применяет, например, запрет, требование части 1.1 статьи 33 все равно действует.
Логика такая: защитная мера установлена нормативно для определенной продукции. Значит, при описании этой продукции нужно указывать российские характеристики. Вопрос о том, будет ли мера применяться в данной конкретной закупке — это уже следующий этап.
Минфин России в письме от 31.01.2025 № 24-01-06/8697 признает, что могут возникать ситуации, при которых производство определенного товара на территории РФ отсутствует или прекращено. Причем речь может идти даже о товаре, по которому установлено преимущество (не говоря уже о запрете или ограничении).
В такой ситуации указать характеристики российского товара физически невозможно — его просто не существует. Что делать заказчику? Минфин рекомендует: не указывать характеристики российского происхождения в описании объекта, но при этом самостоятельно декларировать в документации невозможность такого указания по причине отсутствия производства на территории России.
Практический пример: Закупка медицинских кроватей функциональных. Проверяем приложение № 2 к Постановлению № 1875 — позиция 388, установлено преимущество российскому товару. Заказчик изучает характеристики российских кроватей, представленных на рынке, формирует техническое задание на основе характеристик российской продукции и указывает в документации: «При описании объекта закупки указаны характеристики товара российского происхождения в соответствии с частью 1.1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ».
Неопределенность для заказчиков по 223-ФЗ
С заказчиками по Закону № 223-ФЗ ситуация принципиально иная. Ни сам закон, ни Постановление № 1875 не устанавливают для них специальных требований к описанию предмета закупки при применении национального режима.
Казалось бы, логично: раз нет требования — значит, можно описывать предмет закупки исходя из реальной потребности, не привязываясь к происхождению товара. Установил запрет на иностранное — и участники сами разберутся, смогут ли предложить российский аналог описанному товару.
Однако практика контрольных органов показывает, что всё не так просто.
Неожиданная позиция УФАС
Свердловское УФАС России в решении от 20.03.2025 № 066/01/18.1-571/2025 рассмотрело жалобу на действия заказчика по Закону № 223-ФЗ и признало ее обоснованной. Разберем ситуацию подробно, поскольку она показательна.
Что сделал заказчик: Установил в закупке запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, в соответствии с Постановлением № 1875. При описании технической части указал характеристики товара производителя «Lojer Oy» (Финляндия).
На первый взгляд — логическое противоречие. Запрет на иностранное, но в описании — финский производитель. Однако с точки зрения формальной логики Закона № 223-ФЗ ничего критичного: заказчик описал потребность (пусть даже на основе финского товара), установил запрет. Участники должны найти российский аналог, соответствующий описанию.
Антимонопольный орган провел анализ и установил: заказчик не представил документальных подтверждений того, что товар производителя «Lojer Oy» соответствует его потребностям. Коммерческое предложение от одной из компаний, утверждавшее о соответствии, комиссия УФАС не признала надлежащим доказательством.
Заказчик при рассмотрении жалобы не смог назвать хотя бы двух производителей, чья продукция соответствовала бы всем установленным характеристикам. По сути, получилось описание под единственного производителя. А самое главное — этот единственный производитель оказался иностранным, при том что в закупке установлен запрет на иностранное.
Вывод УФАС: Комиссия антимонопольного органа указала — заказчик сформировал описание предмета закупки под товар конкретного иностранного производителя, одновременно установив запрет на иностранные товары. Это привело к ограничению количества участников и нарушило пункт 2 части 1 статьи 3, пункт 15 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ (принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции).
Эта позиция контрольного органа заслуживает внимательного изучения, поскольку она фактически создает для заказчиков по 223-ФЗ требования, аналогичные требованиям части 1.1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ, хотя и через иной правовой механизм. Логика УФАС: описание под иностранного производителя + запрет на иностранное = невозможность исполнения требований закупки, что означает необоснованное ограничение конкуренции и нарушение принципов закупок по 223-ФЗ.
Три ключевые рекомендации для заказчиков по 223-ФЗ
Рекомендация 1: При запрете описывайте российское
Если в закупке установлен запрет на допуск товаров иностранного происхождения в соответствии с Постановлением № 1875, при описании предмета закупки целесообразно указывать характеристики товара российского происхождения. Да, формально Закон № 223-ФЗ этого не требует. Но практика показывает: описание иностранного при запрете на иностранное может быть признано нарушением принципов закупки.
Как это сделать практически: провести мониторинг рынка российской продукции в нужной категории, изучить характеристики российских аналогов, сформировать описание на основе этих характеристик и указать в документации: «При описании предмета закупки учтены характеристики товаров российского происхождения».
Рекомендация 2: Иностранное без запрета
Если потребность объективно заключается в товаре иностранного происхождения, и при этом на данный товар распространяется действие Постановления № 1875 (то есть должен быть установлен запрет), — воспользуйтесь основаниями для неприменения запрета. Постановление № 1875 предусматривает такие основания в пункте 5, а также в подпунктах "к" и "л" пункта 10.
Наиболее распространенные основания: подпункт "а" пункта 5 (отсутствие производства в РФ, требуется разрешение Минпромторга), подпункт "к" пункта 10 (закупка запасных частей и расходных материалов к ранее приобретенным товарам), подпункт "л" пункта 10 (закупка товаров для обеспечения федеральных нужд по отдельным решениям Правительства). Используя одно из оснований, вы законно не применяете запрет, а значит, можете описывать предмет закупки без оглядки на происхождение, исходя из реальной потребности.
Рекомендация 3: Множественность производителей
При описании предмета закупки формируйте характеристики таким образом, чтобы им соответствовала продукция не менее двух производителей. Это классическая рекомендация по предотвращению ограничения конкуренции, которая с новой силой актуализируется в контексте применения национального режима.
Как проверить множественность: после формирования описания проведите самостоятельный анализ рынка, найдите продукцию хотя бы двух производителей, соответствующую всем указанным характеристикам, зафиксируйте результаты анализа документально (скриншоты каталогов, письма производителей, спецификации). Если не удалось найти второго производителя — пересмотрите характеристики, сделайте их менее уникальными. Эта документация пригодится при обжаловании закупки — вы сможете подтвердить, что описание не является ограничивающим.
Что делать прямо сейчас
Если вы заказчик по Закону № 44-ФЗ — у вас нет выбора. Часть 1.1 статьи 33 — императивная норма. При запрете, ограничении или преимуществе описываете российское. Исключение — только когда российского производства не существует, и вы это декларируете в документации.
Если вы заказчик по Закону № 223-ФЗ — ситуация менее определенная, но тенденция прослеживается. Минимизируйте риски: при установлении запрета описывайте российский товар, даже если закон прямо этого не требует. Документируйте обоснование: фиксируйте, почему описание сформировано именно так, какие товары каких производителей ему соответствуют. Используйте основания для неприменения: если нужен иностранный товар — не пытайтесь обойти запрет через хитрое описание, а честно используйте предусмотренные законом основания для неприменения защитных мер.
Следите за практикой. Решение Свердловского УФАС — возможно, первая ласточка. Если подобных решений станет больше — значит, формируется устойчивая практика, и к ней нужно адаптироваться.
Описание объекта (предмета) закупки при применении национального режима — вопрос, требующий внимательного подхода.
Для заказчиков по 44-ФЗ правила прописаны в законе: указываете характеристики российского товара, если установлены защитные меры. Исключение — когда российского производства не существует.
Для заказчиков по 223-ФЗ прямого требования в законе нет, но складывающаяся практика контрольных органов показывает: описание иностранного товара при установленном запрете может быть признано нарушением принципов закупки. Рекомендуется описывать российское при запрете, обеспечивать множественность производителей, либо использовать основания для неприменения запрета, если объективно нужен иностранный товар.