Товарный знак в техническом задании: правила, исключения и риски

Общее правило статьи 33 Закона № 44-ФЗ хорошо известно: указывать товарный знак в техническом задании без оговорки «или эквивалент» нельзя. Но есть и менее очевидная сторона этого правила: конструкция товарный знак плюс «или эквивалент» тоже не так безобидна, как кажется. Порой таким указанием заказчик невольно подсказывает участникам, под продукцию какого производителя заточено техническое задание. Более опытные участники определят это и без подсказки — по совокупности характеристик. Поэтому если нет оснований указывать товарный знак, лучше не указывать его вовсе.

Если же заказчик всё-таки хочет сослаться на товарный знак, первое, что нужно проверить, — зарегистрирован ли он. Товарный знак — это не любое коммерческое название, а обозначение, внесённое в реестр Роспатента и охраняемое законом. На практике заказчики нередко указывают в техническом задании то, что товарным знаком не является, — просто распространённое название продукта или торговое наименование. Контролирующие органы в последнее время обращают на это пристальное внимание, и ссылка на незарегистрированное обозначение может стать самостоятельным основанием для жалобы. Роспатент предоставляет удобный электронный сервис для проверки — им стоит пользоваться.

Проверка регистрации товарного знака важна не только заказчику, но и участнику закупки. Если в заявке указан незарегистрированный знак или допущена ошибка в его написании, заявка рискует быть отклонена. При этом, в отличие от заказчика, которому лучше вообще не упоминать товарный знак без необходимости, участник обязан его указать — если товарный знак у предлагаемого товара есть. Если окажется, что знак в заявке не был указан, а по факту он существует, участник рискует оказаться не только в реестре недобросовестных поставщиков, но и получить административный штраф. Надеяться исправить это дополнительным соглашением к контракту не стоит — законодательство о закупках в таких ситуациях стоит преимущественно на стороне заказчика.

Теперь об исключениях — случаях, когда товарный знак можно указать без оговорки «или эквивалент». По Закону № 44-ФЗ их два. Первое — запасные части и расходные материалы к уже имеющемуся у заказчика оборудованию, если необходимость использования продукции конкретного производителя прямо предусмотрена технической документацией — инструкцией по эксплуатации или паспортом изделия. Второе — медицинские изделия и специализированное лечебное питание, закупаемые по решению врачебной комиссии в соответствии с установленным перечнем. Перечень этот невелик, поэтому второе исключение на практике применяется редко.

Что касается первого исключения, само по себе нахождение оборудования на гарантии основанием не является. Нужна именно техническая документация с категоричной формулировкой о недопустимости использования неоригинальных компонентов. Мягкие оговорки в духе «рекомендуем использовать оригинальные расходники» таким основанием не являются — это снятие ответственности производителя за конкретную поломку, а не запрет на использование продукции иных производителей.

Есть и ещё один нюанс, связанный со словом «оригинальный». В российском законодательстве оно не определено. Российский производитель, выпускающий картриджи под собственным товарным знаком полного цикла — не восстановленные, не перезаправленные, — вполне обоснованно заявит, что его продукция тоже оригинальная. Именно поэтому, если заказчику нужна продукция конкретного производителя, правильнее указывать не просто «оригинальные», а прямо называть нужный товарный знак.

Товарный знак является существенным условием контракта. Это означает, что если участник указал в заявке конкретный товарный знак, поставить продукцию под иным знаком он уже не вправе. Замена допустима только на улучшенный товар — а смена товарного знака улучшением не считается. Поэтому участникам закупки стоит относиться к указанию товарного знака в заявке серьёзно: это не формальность, а обязательство.

И последнее — про эквивалентность. Когда заказчик указывает товарный знак с оговоркой «или эквивалент», эквивалентность определяется не экспертной оценкой и не субъективным мнением заказчика, а формальным соответствием характеристикам, прописанным в техническом задании. Если предложенный товар по всем указанным параметрам соответствует требованиям — он эквивалент, вне зависимости от того, насколько он похож или непохож на названный в задании образец.

👉 Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру» в ВК: vk.com/im/channels/-230744123 и узнавайте о закупках больше на семинарских и учебных занятиях: zakon.guru