Постановление 878: комментарий

В данной статье мы подробно рассмотрим порядок применения постановления Правительства РФ от 10.07.2019 № 878 (далее - Постановление 878), установившего ограничение допуска в госзакупках радиоэлектронной продукции иностранного производства (за исключением стран, входящих в ЕАЭС), и, как всегда, попробуем это сделать максимально простым языком. Объяснить, так сказать, применение Постановления 878 «на пальцах».

Сразу отметим, что материал, представленный в статье, актуален на дату его подготовки к публикации (31 мая 2023 года). В Постановление 878, как и в иные документы в сфере государственных закупок, постоянно вносятся изменения. К сожалению, мы не имеем возможности оперативно обновлять в соответствии с ними размещенный на сайте материал. Поэтому, пожалуйста, отслеживайте такие изменения самостоятельно.

Если читателю необходимо актуальное понимание применения Постановления 878 с учетом всех внесенных изменений, в том числе изменений, внесенных в иные нормативные акты, которые прямо или косвенно затрагивают указанное постановление, то мы приглашаем его пройти обучение по одной из программам повышения квалификации. Программы реализуются различной продолжительностью и ориентированы не только на заказчиков, но и на поставщиков.  Для поставщиков имеется отдельный курс по госзакупкам. Записывайтесь на обучение и вы точно не пожалеете о потраченном времени, т.к. полученные знания позволят значительно сэкономить на штрафах (заработать на госзакупках). 

Если вы не имеете возможности пройти полноценное обучение закупкам, то вы можете воспользоваться платной персональной консультацией эксперта. Все подробности об обучении и консалтинге можно узнать по телефону или через сайт Центра. Однако, закончим со столь продолжительным вступлением и приступим к непосредственному рассмотрению Постановления 878.

Порядок применения Постановления 878

В центр «Закон.гуру» довольно часто поступают подобные вопросы от поставщиков, поэтому мы решили в самом начале этого раздела отметить следующее.  

Постановление 878 применяется только в закупках, проводимых по Закону № 44-ФЗ. Если заказчик работает по Закону № 223-ФЗ или проводит закупку радиоэлектронной продукции по нему, то Постановление 878 не применяется. Ровно как Постановление 878 не может работать одновременно с Постановлением 925, устанавливающим приоритет продукции отечественного производства (в том числе радиоэлектронной) по отношению к иностранной в закупках по Закону № 223-ФЗ.

Если Постановление 878 применяется, то в извещении о проведении закупки (а в закрытых закупках – в приглашении принять участие) должно содержаться указание на его применение. Выглядеть это может следующим образом:



Все вышеизложенное актуально на день публикации настоящего материала, т.к. Минфином России, осуществляющим нормативно-правовое регулирование, уже подготовлен проект федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ID проекта 01/05/04-23/00137928). Законопроект предполагает унификацию правил импоторзамещения в целом. Если это произойдет, то изменения соответственно не обойдут стороной Постановление 878. Поэтому обращайтесь за актуальной информацией в Центр «Закон.гуру». Отзывы о работе Центра вы можете увидеть в Я.Справочнике.

Постановление 878 работает по правилу «второй лишний», т.е. комиссия заказчика обязана отклонить заявки участников, предлагающих к поставке продукцию иностранного производства либо отечественного производства (если информация о такой продукции отсутствует в соответствующем реестре) при поступлении хотя бы одной заявки, предлагающей к поставке продукцию, информация о которой представлена в одном из реестров (о них мы расскажем далее). 

Если речь идет не о «монолоте» и в рамках одной закупки заказчик планирует приобрести несколько видов радиоэлектронной продукции, то наличие в заявке участника предложения о поставке продукции иностранного производства хотя бы по одной из позиций закупаемого перечня будет означать, что его заявка (предложение) в целом считается «иностранной». Удельная стоимость импортной позиции в цене заявки значения не имеет.

При этом, в связи с принятием и вступлением в силу с 20.04.2023 постановления Правительства РФ от 27.03.2023 № 486, Постановление 878 предусматривает «двухстадийность» действий комиссии заказчика при рассмотрении заявок от поставщиков. Отныне даже заявки участников, предлагающих к поставке отечественную (в том числе российскую) радиоэлектронную продукцию, информация о которой включена в соответствующие реестры, могут быть отклонены заказчиком. Это произойдет в случае, если в лот будет включена определенная радиоэлектронная продукция и хотя бы одним из участников по ней будет предложена к поставке продукция 1 уровня. Схематично действие Постановления 878 с 20.04.2023 (в ред. Постановления Правительства РФ от 27.03.2023 № 486) можно представить следующим образом.



Рассмотрим схему применения более подробно. В перечне радиоэлектронной продукции, утвержденном Постановлением 878, есть отдельные позиции: п.п. 5, 7-9, 13 (для упрощения изложения будем называть их в дальнейшем - «специальные позиции»). К ним относятся:

- Компьютеры партитивные (до 10 кг), такие как: ноутбуки, планшетные компьютеры, карманные компьютеры, электронные записные книжки и другие подробные устройства с SIM картой или без нее (код ОКПД2 26.20.11) – пункт 5 перечня;

- Машины цифровые электронно-вычислительные, содержащие в одном корпусе центральный процессор и устройство ввода и вывода, объединенные или нет с автоматической обработкой данных (например, интерактивные панели и столы) (код ОКПД2 26.20.13) – пункт 7 перечня;

- Машины цифровые электронно-вычислительные, поставляемые в виде систем для автоматической обработки данных (например, серверы) (код ОКПД2 26.20.14) – пункт 8 перечня;

- Прочие машины цифровые электронно-вычислительные, содержащие либо не содержащие в одном корпусе одно или два из следующих устройств: запоминающие устройства, устройства ввода, устройства вывода. К ним, например, относятся системные блоки, моноблоки и т.д. (код ОКПД2 26.20.15) – пункт 9 перечня;

- Системы хранения данных. Пожалуйста, не путайте с иными запоминающими устройствами, которые относятся к коду ОКПД2 26.20.2. Только при закупке систем хранения данных применяются особые условия применения правила «второй лишний», которые также относятся к коду ОКПД2 26.20.2 (частный случай), а не ко всей продукции, относящейся к коду ОКПД2 26.20.2 – пункт 13 перечня.

Если предметом закупки выступают «специальные позиции» и хотя бы одним из участников закупки по ним будет предложена к поставке радиоэлектронная продукция 1 уровня, то иные участники, не предложившие к поставке продукцию 1 уровня, а равно предложившие импортную продукцию к поставке по иным позициям (при наличии таковых), подлежат отклонению. Сложно? Ничего страшного! Ниже мы приведем конкретные примеры, чтобы было более понятно, а если даже они не помогут вам понять верный алгоритм применения Постановления 878, то вы можете всегда обратиться за платной консультацией в Центр «Закон.гуру». В Центре рассмотрят Вашу конкретную ситуацию или закупку (если она уже объявлена) и помогут принять верное решение. По практике работы мы очень хорошо знаем, что решения порой могут быть очень нестандартными. Ждем Вашего звонка прямо сейчас!

Если никто из участников не сделал предложение о поставке продукции 1 уровня, то Постановление 878 работает по классической схеме: при наличии предложения хотя бы одного участника о поставке продукции, информация о которой содержится в одном из реестров, участники, предлагающие импортную радиоэлектронную продукцию, подлежат отклонению.

Если никто из участников вообще не предложил отечественную радиоэлектронную продукцию к поставке (например, по причине отсутствия таковой в реестрах), то Постановление 878 не срабатывает и победитель закупки выбирается среди участников, предложивших продукцию, удовлетворяющую требованиям технического задания. В отличие от запретов, Постановление 878 не запрещает покупать импортную радиоэлектронную продукцию по Закону № 44-ФЗ, а лишь максимально ограничивает ее допуск. Поэтому продукция, например из Китая также может быть куплена заказчиком, если Постановление 878 не сработает.

Какая радиоэлектронная продукция считается «российской»?

Для целей применения Постановления 878 продукцию, которой дается преимущество, более правильно называть «отечественной» либо продукцией, происходящей с территории стран ЕАЭС (в ЕАЭС входит пять стран: Россия, Армения, Казахстан, Киргизия, Беларусь). Соответственно радиоэлектронная продукция, произведенная на территории указанных стран, может претендовать на статус «отечественной» или, иными словами, быть приравненной к российской. Однако для этого необходимо, чтобы информация о ней была включена в специальные реестры. Реестров два:

1) Единый реестр российской радиоэлектронной продукции (для продукции из РФ)
(https://gisp.gov.ru/pprf/marketplace/#/)



2) Евразийский реестр промышленных товаров государств - членов Евразийского экономического союза (для продукции из других стран ЕАЭС, кроме РФ) (https://erpt.eecommission.org/Goods)



Если радиоэлектронная продукция произведена в ЕАЭС, но информация о ней не включена в реестры, либо была включена в такие реестры ранее, но по каким-то причинам на дату рассмотрения комиссией заказчика из реестров исключена, то такая продукция считается иностранной. Таким образом, «отечественная» радиоэлектронная продукция это только та, информация о которой отражена в реестрах. Вся остальная – иностранная.

Что такое радиоэлектронная продукция 1 уровня? 

Это хороший и достаточно сложный вопрос. Точнее так: 

- Для комиссии заказчика радиоэлектронной продукцией 1 уровня будет считаться только та, по которой в заявке участником продекларировано, что она именно 1 уровня, а не какого-то другого, и в соответствующем реестре будет подтверждение (отметка), что такая продукция действительно 1 уровня. 

- Для поставщика и производителя все намного сложнее. Для того, чтобы радиоэлектронная продукция могла быть отнесена к 1 уровню, она должна соответствовать целому ряду критериев, прежде чем информация об этом появится в соответствующем реестре.

В соответствии с п. 26 Требований, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.07.2015 № 719 «О подтверждении производства промышленной продукции на территории Российской Федерации» радиоэлектронной продукцией признается продукция, которая:

1) имеет в своем составе центральный процессор, интегральная схема которого относится к первому уровню;
2) при изготовлении которой выполнена технологическая операция и которой присвоены соответствующие баллы.

Более подробно о требованиях к интегральной схеме центрального процесса, а также о том, что такое центральный процесс (если в оборудовании предусмотрено несколько процессоров), вы можете узнать в постановлении Правительства РФ от 17.07.2015 № 719.

Примеры применения Постановления 878

Как уже было отмечено выше, Постановление 878 не устанавливает запрет для заказчиков на закупку радиоэлектронной продукции иностранного происхождения (а равно радиоэлектронной продукции из ЕАЭС, информация о которой отсутствует в реестрах). Цель Постановления 878 – ограничить закупки такой продукции.
 
Если сработает условие «второй лишний», заявки участников, содержащие предложение о поставке вышеуказанной радиоэлектронной продукции, должны быть отклонены комиссией заказчика. Если правило «второй лишний» не сработает, то заказчик обязан выбрать победителя из тех участников, которые предложили продукцию, удовлетворяющую требованиям технического задания.

Для лучшего понимания это процесса рассмотрим конкретные примеры. Допустим, что заказчик закупает ноутбук («специальная позиция») с принтером («обычная позиция») или без него.

Надеемся, что приведенные примеры более подробно разъяснили порядок применения Постановления 878. Если нет, то читатель может обратиться за платной консультацией в Центр «Закон.гуру». Также обращаем внимание, что для слушателей программ повышения квалификации, которые реализуются при участии экспертов Центра, такие консультации предоставляются на безвозмездной основе (но только в период прохождения обучения по соответствующей программе) либо в течение года после прохождения обучения, если договором на повышение квалификации это было прямо предусмотрено. За деталями, пожалуйста, обращайтесь в Центр «Закон.гуру».

В каких случаях Постановление 878 не применятся?

Постановление 878 применяется заказчиками практически во всех случаях, если закупаемая заказчиком радиоэлектронная продукция включена в перечень, утвержденный постановлением. Даже если продукции, удовлетворяющей требованиям заказчика, в реестрах нет, то Постановление 878 все равно должно применяться. В данной ситуации оно просто не сработает (т.к. все участники предложат продукцию, информация о которой отсутствует в реестрах), но указание на его применение все равно должно содержаться в извещении о проведении закупки (или в документации о закупке, если заказчик проводит закупку закрытым способом). Применение Постановления 878 в свою очередь будет влиять на описание объекта закупки по КТРУ. О особенностях применения КТРУ при применении Постановления 878 мы расскажем ниже.

Существуют только два исключения, когда Постановление 878 не применяется:
1) Заказчик осуществляет закупку радиоэлектронной продукции способом у единственного поставщика, предусмотренным ст. 93 Закона № 44-ФЗ (кроме случая осуществления закупки «электронным магазином» по ч. 12 ст. 93 Закона № 44-ФЗ).
2) Если закупка осуществляется заказчиком, осуществляющим свою деятельность на территории иностранного государства.

Особенности заключения и исполнения контракта на поставку радиоэлектронной продукции при применении Постановления 878

Вне зависимости от того, сработало ли правило «второй лишний» или нет, если участником закупки изначально была предложена к поставке радиоэлектронная продукция из ЕАЭС (из реестра или нет – значения не имеет), то в при исполнении заключенного контракта нельзя будет изменить страну из ЕАЭС, а на страну не из ЕАЭС (например, Россию на Китай), даже если вновь предлагаемая к поставке продукция по техническим характеристикам значительно превосходит первоначальное предложение. Если участник заявлял к поставке радиоэлектронную продукцию 1 уровня, то замена может быть произведена только на радиоэлектронную продукцию 1 уровня.

Если участник в заявке изначально указывал две и более страны происхождения поставляемой радиоэлектронной продукции (прим.: электронные площадки позволяют это сделать) и одна из указанных стран будет не из ЕАЭС (либо из ЕАЭС, но не в реестре), то заявка такого участника будет считаться «иностранной» для целей применения Постановления 878. При этом конкретная страна происхождения товара должны быть согласована сторонами при заключении контракта. Указывать несколько возможных стран нельзя, т.к. только одна из предложенных стран будет включена в реестр контрактов при направлении сведений о контракте заказчиком. 

В целом контракт на поставку радиоэлектронной продукции должен учитывать и ряд других нюансов. Описать их в этой статье все не представляется возможным. Такая статья будет, во-первых, сложно читаемой, а, во-вторых, скорее всего не актуальной через короткий промежуток времени, т.к. законодательство о контрактной системе постоянно претерпевает изменения. Если вы хотите правильно составить и заключить контракт на поставку радиоэлектронной продукции, чтобы после не возникло проблем у заказчика и поставщика, мы предлагаем обратиться в Центр «Закон.гуру» за сопровождением процедуры закупки (если речь идет о заказчике) или за сопровождением участия в ней (если речь идет о поставщике). 

Специалисты Центра проконсультируют по всем возникающим вопросам, помогут составить проект контракта и проверить техническое задание (если в этом есть необходимость), а если речь идет об участнике закупке – подготовить (проверить) заявку на участие в закупке перед ее подачей, провести анализ закупочной документации на предмет выявления возможных проблем в будущем. Специалисты Центра «Закон.гуру» постоянно пытаются донести одну простую мысль: «Не сложно провести (выиграть) закупку, сложно потом исполнить заключенный контракт!». К большому сожалению, очень многие участники контрактной системы понимают это слишком поздно, обращаясь в Центр, когда уже слишком поздно, пытаясь получить письменное заключение о соответствии поставленной продукции условиям заключенного контракта. Его, к слову, Центр не пишет.

Что же необходимо учесть при заключении контракта?

КТРУ и Постановление 878

Если радиоэлектронная продукция, закупаемая заказчиком, вошла в КТРУ, то техническое задание заказчика на закупку такой продукции должно составляться в строгом соответствии с ним. По общему правилу заказчик может предусматривать дополнительные требования (характеристики) к закупаемой продукции в техническом задании, но только при условии, что такая продукция не включена в перечень, утвержденный Постановлением 878. В последнем случае указание дополнительных характеристик в техническом задании запрещено!

Предположим, что заказчику необходимо купить продукцию, которая включена и в КТРУ, и в перечень, утвержденный Постановлением 878. Однако, тех характеристик, которые есть в КТРУ, заказчику недостаточно. При использовании только характеристик, которые есть в КТРУ, заказчик купит продукцию, которая не отвечает его потребностям.

Это очень печальная история. Дело в том, что выхода из этой ситуации практически нет. Отдельные «специалисты» в сфере закупок в указанном случае рекомендуют заказчику осуществлять закупку по ОКПД2, не применяя КТРУ. Нужно отметить, что в подавляющем большинстве случаев осуществление закупки указанным образом закончится подачей жалобы одним из участников с последующим возложением на должностное лицо заказчика административного штрафа. Иными словами, цель закупки не будет достигнута, так еще и штраф на заказчика будет возложен. Решение подобных ситуаций требует нетривиальных решений, а не просто закупки «в лоб» без применения КТРУ. В частности, одним из таких решений является составление обращения в Минфин России с просьбой включить недостающие характеристики в соответствующую позицию КТРУ. 

Вам понравился материал? Оцените нашу работу, оставив отзыв о нас здесь. Также, по возможности, просим распространить материал в социальных сетях, чтобы как можно больше заказчиков и поставщиков смогло с ним ознакомиться. При этом мы очень трепетно относимся к своим публикациям и не любим, когда их перепечатывают на других ресурсах полностью. Допускается только частичное копирование материала с обязательной ссылкой на данную страницу. Надеемся на понимание в этом вопросе и с нетерпением ждем в Центре «Закон.гуру»!