Участники закупки по 223-ФЗ

Согласно части 5 статьи 3 Закона № 223-ФЗ участником закупки может выступать "любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года № 255-ФЗ "О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием".

Кроме того, участником закупки может быть "любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, за исключением физического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года № 255-ФЗ "О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием".

Таким образом, законодательство предусматривает возможность участия в закупках как одного лица (юридического или физического, включая индивидуальных предпринимателей), так и объединения нескольких лиц. Последняя форма участия именуется "коллективным участником". При этом несмотря на отсутствие формальной возможности в закона на объединение физических и юридических лиц для образования "коллективного участика" и подачи совместной заявки, административная и судебная практика подтверждает такую возможность. При этом следует помнить, что физическое лицо (просто физическое лицо или зарегистрированное в качестве ИП) не может быть участником простого товарищества, если им применяется специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход".

Для полноценного участия в закупке участники должны соответствовать требованиям, установленным заказчиком в положении о закупке и документации о закупке. 

Требования к "коллективному участнику"?

Требования в равной степени предъявляются ко всем участникам закупки (ч. 6 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Это значит, что к "коллективному участнику" предъявляются те же требования, что и к обычному участнику.

Требования, которые обычно предъявляются к участникам, можно разделить на три группы:

1. Основные требования, которые заказчик устанавливает во всех закупках. Например, это может быть требование об отсутствии налоговых задолженностей или об отсутствии участника в РНП. Если хотя бы один из членов "коллективного участника" не соответствует этим требованиям, значит, не соответствует и "коллективный участник" в целом.

2. Специальные требования (лицензирование, СРО, аккредитация). С ними ситуация обстоит несколько сложнее. Эксперты Центра "Закон.гуру" полагают, что  указанном случае должен применяться тот же подход, что и при установлении основных требований. Центр уже писал об этом отдельную статью. Однако, не все контролеры разделяют такую позицию. Многие из них полагают, что в случае если хотя бы один из членов "коллективного участника" соответствует этим требованиям, то таким требованиям соответствует и "коллективный участник". Вместе с тем, в практике закупок можно встретить и противоположные решения.

3. Квалификационные требования, а также квалификационные критерии оценки заявок. К таким, например, может относиться требование о наличии определенного опыта. Для оценки соответствия по указанному требованию необходимо суммировать показатели всех лиц коллективного участника. Контрольные органы будут считать нарушением, если заказчик будет оценивать опыт только одного из участников, например, лидера, или только одного лица с лучшими из всех членов коллективного участника показателями (эксперты Центра "Закон.гуру" полностью разделяют указанную позицию). В качестве примера можно привести решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 18 марта 2025 г. по жалобе N 066/01/18.1-583/2025. В данном деле заказчик при оценке и сопоставлении заявок принял решение учитывать показатели только лидера коллективного участника закупки ООО "КА", не учитывая квалификацию ООО "Э" и ООО "КБ", входящих в состав коллективного участника. Комиссия УФАС установила, что в действиях заказчика содержится нарушение требований ч. 6 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, поскольку требования должны предъявляться к группе лиц коллективного участника в совокупности. Жалоба была признана обоснованной и заказчику выдано предписание об устранении нарушений законодательства.

Как оформить коллективное участие?

Законом не установлена обязанность составлять отдельное соглашение для коллективного участия в закупке. Вместе с тем, это целесообразно сделать. более того, подавляющее большинство заказчиков устанавливают требование о предоставлении в составе заявки документа, подтверждающего объединение. В нем необходимо закрепить намерение каждого лица принять участие в закупке на стороне "коллективного участника", права и обязанности таких лиц в ходе закупки и исполнения договора.

Если заказчиком не установлено требований к соглашению о коллективном участии, рекомендуется включать в соглашение следующие положения:
• об определении лидера коллективного участника, ответственного за подачу заявки и за взаимодействие с заказчиком;
• о закреплении намерения каждого лица принять участие в закупке и исполнить договор;
• о закреплении прав и обязанностей каждой стороны соглашения при подаче заявки и исполнении договора;
• о видах и объемах работ, выполняемых каждым членом коллективного участника по договору с заказчиком;
• о солидарной ответственности перед заказчиком по обязательствам, связанным с исполнением договора;
• о сроке действия соглашения;
• о порядке внесения в него изменений, в том числе положение о том, что при победе в процедуре изменение соглашения допускается только по согласованию с заказчиком.

Для подачи заявки необходимо изучить положение о закупке заказчика и документы закупки. Заказчиком должны быть установлены требования к содержанию и оформлению заявки в документации конкурентной закупки. Форма заявки на участие в запросе котировок устанавливается в извещении о его проведении (ч. 10 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).

В случаях, когда форма заявки, установленная заказчиком, не учитывает особенностей коллективного участия, следует убедиться, что лица, подающие заявку, четко отразили в ней то, что она подается от нескольких лиц на стороне одного участника закупки.

Пример формулировки: ООО "Участник 1" - лидер коллективного участника, ООО "Участник 2" и ООО "Участник 3" в лице директора ООО "Участник 1" Петрова И.В., действующего на основании соглашения простого товарищества от 04.03.2025 № 16, сообщает о согласии принять участие в конкурсе в электронной форме и выполнить работы в соответствии с условиями конкурсной документации и настоящей заявки.

Следует обратить внимание на требование к документам, прилагаемым к заявке. Чаще всего к заявке "коллективного участника" необходимо приложить комплект документов от каждого члена коллективного участника. Заявку подписывает лидер "коллективного участника" либо все лица "коллективного участника" (в зависимости от заключенного соглашения и процедуры закупки). Например, при проведении процедуры в электронной форме может отсутствовать техническая возможность на подписание на электронной площадке заявки каждым из лиц, входящим в состав "коллективного участника".

"Коллективному участнику" нельзя принимать участие в закупках среди субъектов МСП

Минфин России в письме от 16.03.2023 № 24-07-08/22356 изложил позицию, согласно которой проведение конкурентной закупки с участием субъектов МСП не предполагает коллективное участие субъектов МСП в такой закупке. Это обосновывается тем, что ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ, которая устанавливает особенности осуществления данных закупок, прямо не предусматривает возможности участия в такой закупке группы лиц.

В ч. 19.1 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ определен перечень информации и документов, представления которых заказчик вправе потребовать. Требовать иные документы, не предусмотренные данной нормой, заказчик не имеет права. Поскольку договор простого товарищества, который необходимо представить коллективному участнику для подтверждения своего статуса в составе заявки, не упомянут в ч. 19.1 ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ, то и участвовать в таких закупках коллективный участник не может (невозможно подтвердить наличие коллективного участия)

По мнению ведомства, коллективный участник не может принимать участие в закупках среди субъектов МСП, т.к. Закон № 223-ФЗ предусматривает участие именно субъектов МСП. В то время как группа лиц не может быть отнесена к таким субъектам, ввиду того что информация о "коллективном участнике" отсутствует в реестре субъектов МСП, наличие информации в котором является подтверждением соответствия такого участника требованиям.

Аналогичное мнение содержится также в письме Минфина России от 20.06.2023 № 24-07-09/56775 и данная позиция нашла свое отражение в Постановлениях Девятого ААС от 03.02.2023 по делу № А40-90938/2022, Четвертого ААС от 10.02.2023 по делу № А19-9006/2022, АС Московского округа от 18.01.2023 по делу № А40-64315/2022 и др.