НДС при оценке заявок (Закон № 223-ФЗ)

При проведении закупок по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон № 223-ФЗ) заказчики нередко сталкиваются с вопросом о том, как правильно учитывать налог на добавленную стоимость (НДС) при оценке ценовых предложений участников закупки, применяющих различные системы налогообложения. Этот вопрос является одним из самых дискуссионных в закупочной практике и вызывает множество споров как среди участников закупок, так и в контролирующих органах.

Закон № 223-ФЗ устанавливает общие принципы закупочной деятельности, среди которых особое место занимают принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки (п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). В соответствии с ч. 6 ст. 3, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке, при этом не допускается предъявлять к участникам закупки требования и осуществлять оценку заявок по критериям, которые не указаны в документации о закупке.

Проблема оценки заявок участников закупки, применяющих различные системы налогообложения, возникает из-за того, что организации на общей системе налогообложения (ОСН) являются плательщиками НДС, в то время как организации на упрощенной системе налогообложения (УСН) от уплаты НДС освобождены. Закон № 223-ФЗ не содержит положений, позволяющих заказчику корректировать предложенную участником цену договора при оценке и сопоставлении заявок в зависимости от применяемой системы налогообложения.

В документации о закупке заказчики часто указывают два значения начальной (максимальной) цены договора (НМЦД):

В документации о закупке начальная (максимальная) цена договора составляет:
- 1 200 000,00 руб. с учетом НДС;
- 1 000 000,00 руб. без учета НДС.

Подходы к оценке заявок и позиция ФАС России

В закупочной практике сформировались несколько подходов к оценке заявок участников с учетом НДС: оценка по "итоговой" цене без корректировок, приведение предложений к единому базису путем вычета НДС из предложений участников на ОСН, либо добавление НДС к предложениям участников на УСН.

Рассмотрим ситуацию, когда в закупке участвуют компании с разными системами налогообложения:

Участники закупки:
1. ООО "Альфа" (ОСН): 1 140 000 руб. с НДС (950 000 руб. без НДС)
2. ООО "Бета" (УСН): 980 000 руб. (НДС не облагается)
3. ООО "Гамма" (ОСН): 1 080 000 руб. с НДС (900 000 руб. без НДС)

При оценке по итоговой цене (подход ФАС):
1 место: ООО "Бета" - 980 000 руб. (УСН)
2 место: ООО "Гамма" - 1 080 000 руб. (ОСН)
3 место: ООО "Альфа" - 1 140 000 руб. (ОСН)

При оценке по цене без НДС (оспариваемый подход):
1 место: ООО "Гамма" - 900 000 руб. (ОСН)
2 место: ООО "Альфа" - 950 000 руб. (ОСН)
3 место: ООО "Бета" - 980 000 руб. (УСН)

ФАС России последовательно придерживается позиции, согласно которой оценка ценовых предложений должна осуществляться исключительно в том виде, в котором они поданы участниками, без корректировок. В решении ФАС России от 28.01.2025 № 223ФЗ-26/25 указано: «Оценка ценовых предложений должна осуществляться исключительно в том виде, в котором ценовые предложения поданы участниками, и за какую итоговую цену участник готов поставить товары (выполнить работы, оказать услуги)».

Верховный Суд РФ также поддержал эту позицию. В решении от 23.11.2023 № АКПИ23-809 суд отказал в удовлетворении заявления о признании недействующим письма ФАС России от 22.08.2018 № АД/66562/18, подтвердив правомерность подхода ФАС России.

Практика территориальных органов ФАС России

Практика территориальных органов ФАС России иллюстрирует различные ситуации, связанные с оценкой ценовых предложений с учетом НДС.

Красноярское УФАС России в решении от 13.12.2022 № 024/07/3-3409/2022 рассматривало жалобу ООО РД "ЕА" на действия АО "А" при проведении открытого запроса котировок в электронной форме:

Результаты ранжирования заявок без корректировок:
1 место: ООО "П" - 516 000,00 руб. (НДС не облагается)
2 место: ООО РД "ЕА" - 597 024,00 руб. (с НДС 20%)

Информация о ценах без учета НДС (не использовалась для оценки):
ООО "П" - 516 000,00 руб. (НДС не облагается)
ООО РД "ЕА" - 497 520,00 руб. (без НДС)

Комиссия Красноярского УФАС России отметила, что Закон о закупках не содержит норм, прямо регламентирующих возможность при осуществлении оценки заявок участников закупки применить единый базис оценки цены предложений участником без учета НДС. Комиссия указала, что ценовые предложения участников закупки должны сравниваться без внесения в них корректировок, и признала жалобу необоснованной.

Томское УФАС России в решении от 24.12.2024 № 070/07/3-1140/2024 рассмотрело противоположную ситуацию, когда в документации был установлен порядок оценки заявок по формуле с учетом цен без НДС, но организатор закупки оценил заявки без приведения к единому базису. Томское УФАС России указало, что заказчик не имеет правовых оснований производить какие-либо вычеты из ценовых предложений, и признало жалобу обоснованной.

Оренбургское УФАС России в решении от 14.02.2024 по делу № 056/01/17-1222/2023 установило, что заказчик ООО "О" нарушил ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции при проведении открытого конкурентного отбора. В закупочной документации заказчик указал, что НМЦД определена в размере 3 654 478,00 руб. без учета НДС и в размере 4 385 373,60 руб. с учетом НДС. При этом в документации было указано, что при оценке заявки участника цена предложения принимается с учетом НДС. Комиссия УФАС России пришла к выводу, что указание в документации о закупке двух самостоятельных величин НМЦД с выделением НДС и без такового противоречит принципу равноправия.

Критерии оценки ценовых предложений и изменения законодательства

Важным аспектом является установление критериев оценки ценовых предложений. В решении ФАС России от 20.01.2025 № 223ФЗ-19/25 рассматривался случай, когда заказчик установил порядок оценки по критерию "Цена договора" с использованием формулы:

Расчет баллов по критерию "Цена договора":
Участник 1: 90 000 000 руб. (снижение на 10.00%) - 10.0 баллов
Участник 2: 75 000 000 руб. (снижение на 25.00%) - 25.0 баллов
Участник 3: 74 000 000 руб. (снижение на 26.00%) - 19.5 баллов
Участник 4: 70 000 000 руб. (снижение на 30.00%) - 21.9 баллов

ФАС России признал такой порядок оценки ненадлежащим, поскольку он не позволяет участникам закупки получить максимальное количество баллов путем снижения цены договора, что препятствует предложению участниками закупки лучших условий исполнения договора.

Изменения в налоговом законодательстве с 2025 года существенно влияют на практику оценки заявок участников закупки. В соответствии с Федеральным законом от 12.07.2024 № 176-ФЗ с 01.01.2025 организации и ИП, применяющие УСН, признаются плательщиками НДС, хотя могут получить освобождение на условиях, предусмотренных статьей 145 Налогового кодекса РФ.

Рассмотрим влияние изменений законодательства на конкретном примере:

Оценка заявок в 2024 году:
1 место: ООО "Бета" - 8 900 000 руб. (УСН, без НДС)
2 место: ООО "Гамма" - 9 200 000 руб. (ОСН, с НДС)
3 место: ООО "Альфа" - 9 500 000 руб. (ОСН, с НДС)

Оценка заявок в 2025 году:
1 место: ООО "Бета" - 8 900 000 руб. (УСН, с НДС)
2 место: ООО "Гамма" - 9 200 000 руб. (ОСН, с НДС)
3 место: ООО "Альфа" - 9 500 000 руб. (ОСН, с НДС)

Влияние изменений законодательства:
В 2024 году участники на УСН имели конкурентное преимущество, поскольку их цены не включали НДС.
С 2025 года все участники являются плательщиками НДС, что делает их ценовые предложения более сопоставимыми.

Данные изменения могут сделать вопрос о приведении ценовых предложений к единому базису менее актуальным, поскольку большинство участников закупки, ранее применявших УСН, теперь будут признаваться плательщиками НДС.

В заключение отметим, что вопрос учета НДС при оценке заявок участников закупки по Закону № 223-ФЗ является сложным и дискуссионным. Тем не менее, сложившаяся практика ФАС России и судебная практика однозначно указывают на то, что оценка ценовых предложений должна осуществляться в том виде, в котором они поданы участниками, без каких-либо корректировок. С учетом изменений в налоговом законодательстве, вступивших в силу с 1 января 2025 года, практика оценки заявок участников закупки может существенно измениться.