Закупки по 223-ФЗ в условиях санкций

Санкции против России стали одной из наиболее обсуждаемых тем в мировой политике. Эти санкции накладываются различными странами с целью ограничить экономические отношения с Россией и оказать давление на ее властные структуры. Однако, санкции также затрагивают и субъектов Закона № 223-ФЗ, в том числе компании с прямым или косвенным государственным участием.

Какие санкции бывают? Лицевые и секторальные санкции

Лицевые санкции - это меры экономического и политического давления, которые применяются в отношении конкретных физических или юридических лиц, которые считаются ответственными за нарушения определенных норм. Такие санкции, например, могут включать в себя запрет на въезд в страну, замораживание банковских счетов и имущества, запрет на торговлю или финансовые операции, а также другие ограничительные меры.

Лицевые санкции могут быть применены как индивидуально, так и в отношении группы лиц, например, руководителей определенных компаний или политических деятелей. Целью таких санкций является давление на конкретных лиц, чтобы они изменили свое поведение. Кроме того, лицевые санкции могут использоваться для выражения недовольства или осуждения конкретных действий государства.

Однако, как и любые санкции, лицевые санкции могут иметь негативные последствия для несвязанных с нарушениями лиц и организаций, особенно если они зависят от сотрудничества с лицами, на которых наложены санкции.

Секторальные санкции - это меры экономического давления, применяемые государством или международными организациями на уровне отраслей экономики целевого государства. Такие санкции могут предусматривать запреты на экспорт определенных товаров, технологий или услуг в целевое государство, а также запреты на их импорт из целевого государства. Целью секторальных санкций может быть давление на правительство или общество целевого государства, изменение его поведения в соответствии с интересами стран, вводящих санкции.

Примером секторальных санкций может служить решение Европейского союза 2014/512/CFSP, которое предусматривает запрет на экспорт в Россию технологий и оборудования, которые могут использоваться для добычи нефти и газа на шельфе, а также запрет на предоставление финансовых услуг для таких проектов. Также в рамках секторальных санкций могут быть предусмотрены ограничения на доступ к капиталу, запрет на выдачу кредитов и ссуд, а также запрет на заключение договоров на поставку определенных товаров.

В отличие от лицевых санкций, секторальные санкции не применяются непосредственно к отдельным лицам или организациям, а работают в отношении целых отраслей экономики государства. Поэтому они могут оказывать значительное влияние на экономическую ситуацию в стране и приводить к изменениям в отраслевой структуре экономики и нарушению производственных цепочек.

Санкции ЕС и их влияние на закупки субъектов Закона № 223-ФЗ

Первые Санкции ЕС против России были введены в ответ на события в Украине и Крыму в 2014 году. Санкции предусматривают ограничения в сфере торговли, финансов и энергетики. Они включают в себя запрет на экспорт определенных товаров, ограничения на финансовые операции и на въезд определенных лиц в страны ЕС.

Санкции ЕС против России непосредственно влияют на закупки по Закону № 223-ФЗ, так как компании из ЕС ограничили свои экспортные операции в Россию, что приводит к искусственному дефициту некоторых товаров. Это затрудняет исполнение договоров, заключенных с заказчиками.

Чтобы как-то минимизировать риски неисполнения договоров в Закон № 223-ФЗ даже была введена специальная норма, обязывающая заказчика направить сведения о поставщика в РНП, если последний отказывается исполнять свои обязательства по договору по причине введения в отношении заказчика лицевых санкций.

Вместе с тем, помимо лицевых санкций, ЕС ввел секторальные. Секторальные санкции ЕС предусматриваю запрет на продажу, поставку, передачу или экспорт определенных товаров и технологий в Россию или для использования в России гражданами ЕС или с территорий государств ЕС или с использованием морских или воздушных судов под их флагом. Эти товары и технологии включают в себя:

- товары и технологии двойного назначения, перечисленные в Приложении I к Регламенту (ЕС) 2021/821 Европейского парламента и Совета ЕС;

- товары и технологии, которые могут способствовать военно-техническому совершенствованию России или развитию сектора обороны и безопасности;

- товары и технологии, пригодные для использования в авиации или космической отрасли;

- любые товары и технологии, если их приобретают военные конечные пользователи, физические, юридические лица или органы, указанные в Приложении IV к Регламенту (ЕС) 2021/821 Европейского парламента и Совета ЕС.

Введенные запреты оказывают влияние на закупки заказчиков по Закону № 223-ФЗ, которые вынуждены искать альтернативные источники поставок и решения в связи с ограничением доступа к товарам и технологиям. Кроме того, санкции ЕС могут повлиять на стоимость закупок по Закону № 223-ФЗ. Если товары, ранее поставляемые из ЕС, перестанут быть доступными и предусмотренные Правительством РФ меры по параллельному импорту будут ограничены, то это может привести к увеличению стоимости альтернативных товаров, которые заказчики будут вынуждены закупать у других поставщиков.

Санкции США против России и их влияние на закупки субъектов Закона № 223-ФЗ

Санкции США против России налагаются в рамках Закона о борьбе с враждебными иностранными и экономическими санкциями (CAATSA) и включают в себя запреты на сотрудничество с определенными российскими компаниями и лицами. Также санкции США предусматривают ограничения на экспорт товаров и технологий двойного назначения, перечисленных в списке EAR (Export Administration Regulations).

Правила экспорта EAR устанавливают категории товаров, которые требуют экспортной лицензии, а также определяют страны, которые подпадают под режим ограничений экспорта. Помимо этого, подразделение Управления по контролю иностранными активами (Office of Foreign Assets Control, OFAC) Министерства финансов США поддерживает Список заблокированных лиц (Specially Designated Nationals and Blocked Persons List, SDN), который включает в себя юридические и физические лица, связанные с различными странами, в том числе и Россией.

Субъекты Закона № 223-ФЗ могут подпадать под действие санкций США, даже если они не были прямо включены в список лиц SDN и/или Правил экспорта EAR. Это связано с тем, что многие субъекты Закона № 223-ФЗ имеют государственную долю участия в своей структуре, что делает их подверженными санкциям США. Кроме того, при экспорте товаров из США субъекты Закона № 223-ФЗ должны соблюдать правила экспорта EAR, что может создавать дополнительные сложности при закупке необходимых им товаров и работе со своими поставщиками.

Одним из основных рисков для поставщиков является блокировка их операций в связи с применением санкций против России. Если поставщик не будет соблюдать правила экспорта EAR или не будет иметь соответствующую экспортную лицензию, он может стать объектом вторичных санкций и ограничений со стороны США.

Блокировка операций может повлечь за собой существенные финансовые потери для поставщика, а также привести к ухудшению деловых отношений с его контрагентами. В связи с этим, поставщики товаров и услуг вынуждены тщательно изучать правила экспорта EAR и соблюдать их при работе с контрагентами.

 Еще раз отметим, что санкции США могут применяться к любым компаниям и физическим лицам, независимо от того, включены ли они в список лиц SDN или Правил экспорта EAR. Поэтому, даже если компания не подпадает под прямое действие санкций, сотрудничество с ней может быть рискованным и подверженным ограничениям со стороны США.

Сокрытие информации в ЕИС

Постановление Правительства РФ от 06.03.2022 № 301 «Об основаниях неразмещения в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры» вводит ограничения на размещение информации о закупках товаров, работ, услуг и информации о поставщиках в Единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС) в случаях, когда заказчиком является юридическое лицо, подпадающее под действие санкций недружественных государств или мер ограничительного характера, введенных в отношении заказчика иностранными государствами. При этом, если до 01.04.2023 в ЕИС не размещалась вся информация о закупках соответствующих заказчиков, то с 01.04.2023 такие заказчики размещают информацию о своих закупках в закрытой части ЕИС, без размещения информации на официальном сайте ЕИС. Указанные изменения уже внесены в Закон № 223-ФЗ и вступили в силу.

Размещение информации в закрытой части ЕИС нужно для осуществления контроля за такими закупками со стороны органов контроля. Однако, речь идет о контроле в случаях проведения заказчиками конкурентных форм закупок. С неконкурентными закупками все гораздо сложнее. К ним Закон № 223-ФЗ практически не предъявляет каких-либо специальных требований, кроме одного: при проведении неконкурентных закупок не должны соблюдаться условия проведения конкурентной процедуры, одним из которых является размещение информации на официальном сайте ЕИС.

Что же придумали отдельные крупнейшие заказчики, работающие по Закону № 223-ФЗ? Они проводят неконкурентные, но при этом открытие процедуры, размещая информацию о них на сторонних ресурсах (как правило на электронных площадках). Цель проведения процедур подобным образом – расширить круг потенциальных поставщиков и обеспечить снижение цены на приобретаемую продукцию. Постановление № 301 запрещает размещать информацию в ЕИС, но при этом не запрещает в целом раскрывать информацию о проводимых заказчиками, попавшими под санкции, информацию о проводимых закупках. Поэтому поставщикам продукции, работающими с такими заказчиками, нужно быть крайне аккуратными, если они принимают для себя решение участвовать в открытых закупках, минуя ЕИС.

При рассмотрении вопроса о применении заказчиками Постановления № 301 нельзя обойти стороной письмо Минфина России от 18 апреля 2022 года № 24-01-09/34211. В письме Минфин России указал, что применение заказчиками положений Постановления № 301 осуществляется на основании информации и/или документов о введении в отношении соответствующего заказчика санкций, в том числе на основании общедоступной информации. При этом Минфин РФ не дал конкретных рекомендаций относительно источников такой информации, что, вероятно, оставляет пространство для интерпретации заказчиками данной нормы.

Дополнительно в письме Минфин России указал, что положения пункта 1 Постановления № 301 не применяются при осуществлении закупок заказчиками, не предусмотренными его положениями. Например, пункт 1 Постановления № 301 не применяется при осуществлении закупок дочерней организацией, в уставном капитале которой доли принадлежат заказчику (не являющемуся кредитной организацией), в отношении которого введены санкции.