Решение Курское УФАС России от 18.03.2026 N 046/05/18-420/2025

Резолютивная часть решения объявлена 03.03.2026

Решение в полном объеме изготовлено 18.03.2026

Комиссия Курского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе в составе:

Председатель Комиссии:

<...> - <...> Курского УФАС России;

Члены Комиссии:

<...> - <...> Курского УФАС России;

<...> - <...> Курского УФАС России,

рассмотрев дело по признакам нарушения юридическими лицами: Обществом с ограниченной ответственностью "Оздоровительный, водно-спортивный, рекреационный центр" (ИНН <...>) (далее - ООО "О"), Акционерным обществом "МА" (ИНН <...>) (далее - АО "МА"), Публичным акционерным обществом "МБ" (ИНН <...>) (далее - ПАО "МВ"), Публичным акционерным обществом "МГ" (ИНН <...>) (далее - ПАО "МГ") требований ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе", ФЗ "О рекламе"), в присутствии представителя заявителя - гражданина <...> (по доверенности, личность удостоверена) <...>, в отсутствие представителя юридического лица - ООО "О" (о времени и месте рассмотрения дела уведомлено надлежащим образом, в том числе о технической возможности дистанционно принять участие с использованием средств видеоконференцсвязи по ссылке: https://fas1.trueconf.ru/c/<...>, указанной в определении Курского УФАС России от 19.02.2026), при участии посредством видеоконференцсвязи по ссылке: https://fas1.trueconf.ru/c/<...> представителя юридического лица - ПАО "МБ" (по доверенности, личность удостоверена) <...>, при участии посредством видеоконференцсвязи по ссылке: https://fas1.trueconf.ru/c/<...> представителя юридического лица - ООО "МА" (по доверенности, личность удостоверена) <...>, в отсутствие представителя юридического лица - ООО "МГ" (о времени и месте рассмотрения дела уведомлено надлежащим образом, в том числе о технической возможности дистанционно принять участие с использованием средств видеоконференцсвязи по ссылке: https://fas1.trueconf.ru/c/<...>, указанной в определении Курского УФАС России от 19.02.2026),

В Курское УФАС России поступило заявление гражданина <...> (вх.N 4036-ЭП/25 от 06.10.2025) о распространении рекламы по сетям электросвязи посредством смс-сообщения без предварительного согласия абонента, что может содержать признаки нарушения ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

Как следует из содержания поступившего заявления и приложенных к нему документов и сведений, 25.09.2025 в 10 часов 14 минут 31 секунду с буквенного идентификатора "Tri-Oceana" на абонентский номер +7<...> гражданина <...> поступило рекламное смс-сообщение следующего содержания: "20 лет - "Т"! Специальная цена на клубные карты до 30.09! 340-000".

Факт поступления вышеуказанного смс-сообщения подтверждается детализацией оказанных услуг для абонентского номера +7<...> с 25.09.2025 00:00:00 по 25.09.2025 23:59:59, приложенной гражданином <...> к заявлению, а также скриншотом поступившего смс-сообщения.

В соответствии п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - ФЗ "О связи", Закон о связи) абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучения, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным абонентам.

В силу специфики способа распространения по сетям электросвязи, такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретный номер лица, предполагается диспозицией ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенного смс-сообщения.

Кроме того, под неопределенным кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации. При этом, исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

В этой связи при разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия в тексте такой информации указания на ее конкретного получателя.

Отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.

В тексте направленного смс-сообщения отсутствуют персональные данные лица, на восприятие которого направлена распространенная информация. Информация не содержит в себе указания на конкретного адресата, в связи с чем не имеет ограничений по распространению исходя из ее содержания.

В случае направления посредством смс-сообщения информации, содержащей сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования), такая информация может признаваться рекламой, если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица. Такие сведения не носят персонализированного характера, представляют интерес для неопределенного круга лиц и являются рекламой.

Резюмируя изложенное, Комиссия отмечает, что рассматриваемая информация не является персональным предложением заявителю, а направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, поддержанию интереса к нему и его продвижению на рынке.

На основании вышеизложенного, информация, распространенная по сетям электросвязи посредством смс-сообщения на абонентский номер заявителя, адресована неопределенному кругу лиц (нет персонализированного обращения по имени к конкретному абоненту); направлена на привлечение внимания к конкретному объекту рекламирования - клубу "Т", на поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, - "Специальная цена на клубные карты до 30.09! 340-000" и, следовательно, является рекламой

Согласно ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом, реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

В своем заявлении гражданин <...> указал, что согласие на получение рекламного смс-сообщения не давал.

Термин "реклама", обозначенный в ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе", предполагает значение, отличающееся от общего понятия "реклама", данного в ст. 3 ФЗ "О рекламе", в нем отсутствует такой признак рекламы, как ее адресованность неопределенному кругу лиц, поскольку информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного посредством абонентского номера или уникального кода идентификации абонента, который ее получает.

В силу специфики способа распространения такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретный абонентский номер, предполагается нормами законодательства о рекламе (ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе") и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенной информации.

Необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 15 Постановления Пленума ВАС Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Вместе с тем, согласие на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

При этом из диспозиции части 1 статьи 18 Закона о рекламе следует, что абонент должен совершить активное действие по выражению своего желания на получение рекламы по сетям электросвязи.

Согласие абонента на получение рекламы, выраженное любым способом, должно четко содержать волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя и должно быть зафиксировано каким-либо образом. В случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Согласно содержанию договора об оказании услуг связи ПАО "МГ" NGF0267366663 от 14.06.2023, представленного гражданином <...> к заявлению, указанный договор содержит отметку о несогласии заявителя на получение рекламной информации.

Таким образом в рассматриваемом случае отсутствует выраженное согласие абонента именно на получение рекламы, в том числе от конкретного рекламораспространителя.

В материалы настоящего дела ПАО "МГ" представило сведения, информацию, письменные пояснения и документы (вх.N 4484-ЭП/25 от 01.11.2025; вх.N 110-ЭП/26 от 15.01.2026; вх.N 497-ЭП/26 от 05.02.2026).

Как следует из содержания сведений и документов, представленных ПАО "МГ" на запрос Курского УФАС России, с буквенного идентификатора "Tri-Oceana" вышеуказанное рекламное смс-сообщение направлено юридическим лицом - Обществом с ограниченной ответственностью "МА" (ИНН <...>) (далее - ООО "МА") на основании Договора N Д-НСМС-МТСРТ-01082025, заключенного между ООО "МА" и ПАО "МГ", в рамках которого абоненту подключена услуга "Мобильные SMS-сервисы".

В письменных пояснениях ПАО "МГ" также указало следующее:

"Абонентский номер +7<...> на основании договора услуг связи NGF0267366663 от 14.06.2023 выделен <...>.

К сожалению, договор об оказании услуг связи в архиве не найден и не может быть предоставлен. В связи с давностью заключения договора, инфокарта в архиве не сохранилась и не может быть предоставлена. Факт заключения и исполнения договора между Оператором и Абонентом подтверждается оказанием услуг Оператором и их использованием и оплатой Абонентом в течение длительного времени и сторонами не оспаривается.

Отправка указанного в запросе SMS-сообщений осуществлена абонентом ПАО "МГ" ООО "МА".

25.09.2025 в 14:30 сертифицированным оборудованием Оператора зафиксировано отправление на номер +7<...> SMS-сообщения от отправителя, имеющего буквенное обозначение "Tri-Okeana", выделенное абоненту компании "МГ", ООО "МА".

В рамках договора об оказании услуг связи, заключенного между ПАО "МГ" и ООО "МА" абоненту подключена услуга "Мобильные SMS-сервисы". Условия предоставления услуги (далее - Условия) размещены на сайте оператора megafon.ru и прилагаются к настоящему ответу.

В соответствии с п. 5.11 Условий Корпоративный клиент (в данном случае ООО "МА") до размещения рекламно-информационных материалов (далее - РИМ) среди Конечных получателей из Перечня абонентских номеров Корпоративного клиента обязан получить согласие Конечного получателя на получение РИМ посредством SMS-сообщений от Корпоративного клиента.

В случае неподтверждения либо отзыва согласия Конечного получателя на получение РИМ посредством SMS-сообщений (рассылки) от Корпоративного клиента, Корпоративный клиент обязуется прекратить направление РИМ посредством SMS-сообщений такому Конечному получателю, в том числе при поступлении сведений об отсутствии либо отзыве согласия Корпоративному клиенту от Оператора (п. 5.14 Условий).

Согласно п. 5.12 Условий использование Услуги Корпоративным клиентом для размещения РИМ среди Конечных получателей из Перечня абонентских номеров Корпоративного клиента означает наличие у Корпоративного клиента согласия Конечного получателя на получение РИМ посредством SMS-сообщений от Корпоративного клиента.

Согласие должно быть получено в форме, достаточной для идентификации Конечного получателя и подтверждения его волеизъявления на получение РИМ посредством SMS-сообщений от Корпоративного клиента, и должно в обязательном порядке содержать абонентский номер, по которому Конечный получатель дал согласие на получение РИМ через SMS-сообщения. Абонентский номер, по которому Конечный получатель дал согласие на получение РИМ через SMS-сообщения, должен быть указан в соответствии с международным форматом (например: +7 (9ХX) XXX - XX - XX).

В случае направления Корпоративным клиентом Конечным получателям SMS-сообщений, содержащих рекламу, он обязуется выполнять следующие требования, установленные в пунктах 5.4, 5.7, 5.8 Условий:

- если рекламируемый вид деятельности подлежит лицензированию и/или рекламируемые товары и услуги подлежат обязательной сертификации, либо подлежат государственной регистрации, Корпоративный Клиент обязан по соответствующему требованию предоставить Оператору соответствующие лицензии, сертификаты соответствия или их заверенные копии, а также свидетельства о государственной регистрации;

- предоставляемые Корпоративным клиентом Оператору РИМ должны соответствовать требованиям Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", иным требованиям законодательства Российской Федерации. За информацию, содержащуюся в РИМ, ответственность несет Корпоративный клиент;

- в случае если РИМ, распространяемые в рамках Условий, подлежат маркировке в соответствии с требованиями действующего законодательства (в том числе Федеральному закону от 29.12.2010 г. N 436-ФЗ "О защите детей от информации, наносящей вред их здоровью и развитию"), Корпоративный клиент обязан обеспечить маркировку РИМ в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Принимая оферту (Условия), Корпоративный клиент соглашается с указанными ограничениями (особенностями) оказания услуги (п. 5.24 Условий). Выполнение Корпоративным клиентом действий по подключению услуги считается полным и безоговорочным согласием Корпоративного клиента с Условиями (п. 6.1 Условий).

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем признается лицо, осуществляющее распространение рекламы, то есть действия такого лица должны быть направлены на достижение целей рекламирования какого-либо объекта.

Оказывая услугу по передаче коротких текстовых сообщений в рамках договора об оказании услуг связи, ПАО "МГ" осуществляет только передачу получателю информации, сформированной Корпоративным клиентом, имея целью не распространение рекламы, а оказание услуг связи.

Таким образом, распространителем рекламы в данном случае является Корпоративный клиент - лицо, определяющее объект рекламирования и использующее для распространения рекламы услуги связи, оказываемые ПАО "МГ".

ПАО "МГ" были приняты все зависящие от него меры по соблюдению абонентами требований законодательства, в т.ч. в договоре с ООО "МА" предусмотрены вышеуказанные обязательства абонента и меры ответственности за их неисполнение. ПАО "МГ" не может предвидеть, что абонентом будут нарушаться положения договора, а также законодательства в сфере рекламы и связи, и исходит из презумпции добросовестности участников гражданского оборота.

31.10.2025 года ПАО "МГ" запросило согласие абонента у заказчика. На дату подготовки настоящего ответа, согласие пользователя абонентского номера +7<...> в ПАО "МГ" не поступало.

Таким образом, ПАО "МГ" не допущено нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе.".

Вместе с тем, Комиссией Курского УФАС России из содержания Договора N Д-НСМС-МТСРТ-01082025, заключенного между ООО "МА" (Заказчик) и ПАО "МГ" (Исполнитель), в рамках которого абоненту подключена услуга "Мобильные SMS-сервисы", установлено следующее.

Для целей Договора имеют значение следующие слова и выражения:

Заявка - направленный Заказчиком Исполнителю посредством Интерфейса или в письменной форме заказ на проведение Рекламной кампании (размещение РИМ), содержащий все условия, подлежащие обязательному определению Сторонами, включающие в себя информацию о содержании (шаблоне) РИМ, Канале коммуникации, сроках оказания Услуг, количестве планируемых к размещению SMS-сообщений, Подписи, таргетирования и другой информации.

Рекламное шаблонированное SMS-сообщение - текст SMS-сообщения, описанный в виде Шаблона и занесенный в Интерфейс, связанный с привлечением внимания к объекту рекламирования, товарам и\или услугам Заказчика/Клиента Заказчика/Партнера Клиента Заказчика.

Рекламно-информационные материалы (РИМ) - сообщения, направленные на информирование об оказываемых (оказанных) услугах Заказчика/Клиента Заказчика/Партнера Клиента Заказчика, или на привлечение внимания к объекту рекламирования, предоставляемые Заказчиком/Клиентом Заказчика/Партнером Клиента Заказчика, предназначенные для размещения с помощью Каналов коммуникации, включая Подпись/Сервисную подпись отправителя.

Услуга - деятельность Исполнителя по рассылке SMS-сообщений/MMS-сообщений, содержащих РИМ Заказчика/Клиента, от Заказчика до оборудования связи Исполнителя, по размещению РИМ Заказчика/Клиента Заказчика среди абонентов Оператора и иных операторов связи России посредством Канала коммуникации, а также, деятельность по предоставлению Заказчику доступа к Интерфейсу и поддержке функционирования Интерфейса.

В соответствии с п. 3.1. Договора в рамках оказания Услуги Исполнитель обязуется предоставить Заказчику доступ к Интерфейсу для размещения РИМ Заказчика среди Абонентов.

В силу пп. 3.7., 3.8. Договора в рамках оказания Услуги Исполнитель размещает РИМ Заказчика/Клиента Заказчика посредством SMS-сообщений/MMS-сообщений среди Конечных получателей, являющихся абонентами Исполнителя, сформированные и отправленные Заказчиком от оборудования Заказчика до оборудования Исполнителя, отвечающего за обработку SMS-сообщений/MMS-сообщений. В рамках оказания Услуги Исполнитель осуществляет размещение РИМ Заказчика/Клиента Заказчика посредством SMS-сообщений/MMS-сообщений среди Конечных получателей, являющихся абонентами других операторов связи России, при условии наличия у Исполнителя технической возможности совершения таких действий. Исполнитель не несет ответственности за функционирование средств и сетей связи других операторов связи и не гарантирует размещение РИМ среди Конечных получателей, являющихся абонентами других операторов связи.

Согласно п. 4.3. Договора исполнитель вправе осуществлять проверку размещаемых посредством Интерфейса SMS-сообщений/MMS-сообщений на предмет их соответствия действующему законодательству Российской Федерации, в том числе на основании требований уполномоченных государственных органов или Оператора, и условиям Договора.

В соответствии с п. 4.4. Договора Исполнитель имеет право не принимать к размещению, незамедлительно прекращать размещение среди Абонентов РИМ Заказчика/Клиента Заказчика/Партнера Клиента Заказчика, ограничивать использование какой-либо Подписи, если:

у Исполнителя имеются сведения об отзыве Абонентом согласия на получение рекламы при размещении РИМ среди Абонентов из Базы Абонентов Заказчика;

у Исполнителя имеются сведения об отзыве Клиентом Заказчика согласия/разрешения, данного Заказчику на размещения РИМ от его имени;

по запросу Исполнителя не предоставлено (не своевременно предоставлено) Заказчиком согласие Абонента на получение РИМ при размещении РИМ среди Абонентов из Базы Абонентов Заказчика;

они не соответствуют требованиям законодательства РФ о рекламе.

В силу п. 4.13. Договора Исполнитель вправе блокировать возможность использования Заказчиком какой-либо Подписи в следующих случаях:

нарушения Заказчиком требований к Подписи/Сервисной подписи, установленных Договором;

нарушения Заказчиком требований, указанных в п. 4.5. Договора;

при получении жалоб от Абонентов или претензий от иного оператора связи или компетентных государственных органов;

в случае нарушения Заказчиком требований к РИМ, в том числе требований по получению согласий Абонентов на получение РИМ;

в случаях, указанных в п. 4.4 Договора;

при выявлении Исполнителем нарушений иных условий Договора Заказчиком.

Согласно п. 7.3. Договора РИМ, предоставляемые Заказчиком Исполнителю, должны по содержанию строго соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации... Исполнитель может в одностороннем порядке отказаться от выполнения своих обязательств по Договору.

При таких обстоятельствах, ПАО "МГ" было уведомлено о том, что при оказании услуг по Договору абонентам будут направляться именно рекламные смс-сообщения, к которым законодательство предъявляет требование о наличии предварительного согласия до направления соответствующей рекламы.

Таким образом, у ПАО "МГ", как стороны договора, была предусмотрена возможность не распространять рекламные материалы до получения необходимого в соответствии с законодательством РФ о рекламе согласия абонента.

Документов, подтверждающих предварительное согласие абонента +7<...> гражданина <...> на получение вышеуказанной рекламной информации, Общество не представило.

Курским УФАС России у АО "МА" (правопредшественник - ООО "МА") была истребована документированная информация, а именно: сведения о рекламодателе, рекламораспространителе, рекламопроизводителе вышеуказанной рекламы, договоры (включая все приложения, дополнительные соглашения и изменения к ним) на производство и распространение вышеуказанной рекламы, с приложением копий платежных документов, свидетельствующих об оплате производства и распространения рекламы, документы, подтверждающие предварительное согласие абонента - +7<...> гражданина <...> на получение вышеуказанной рекламной информации, сведения об источнике получения сведений об абонентском номере +7<...> гражданина <...> для последующего распространения рекламы по сетям электросвязи посредством смс-сообщения.

В материалы настоящего дела АО "МА" представило сведения, информацию, письменные пояснения и документы (вх.N 50655-ЭП/25 от 02.12.2025; вх.N 783-ЭП/26 от 18.02.2026; вх.N 1035-ЭП/26 от 03.03.2026).

В письменных пояснениях АО "МА" также указало следующее.

"Сообщение от 25.09.2025 было отправлено заказчиком услуг - ООО "Оздоровительный, водно-спортивный рекреационный центр" с использованием платформы "МВ" Маркетолог.

В свою очередь, ООО "МА" оказывает исключительно технические услуги, является транзитным субъектом, предоставившим техническую возможность связать Клиента и ПАО "МВ", не является рекламораспространителем и не формирует рекламное сообщение, направляемое конечному получателю. За согласием получателя рекламного сообщения просим УФАС по Курской области в адрес ПАО "МВ", которое является оператором связи, фактически осуществляющим отправку сообщения.

Согласно абзацу 6 пункта 8 Руководства по соблюдению обязательных требований к отдельным способам распространения рекламы, утвержденного Приказом N 410/24, слово "распространение" в контексте Федерального закона "О рекламе" не означает направление электросигнала, транслирующего рекламу, к приемному устройству, а означает момент, когда реклама становится доступной для восприятия потребителя (распространенной). Создание сети связей между юридическими лицами, способствующей передачи задачи между контрагентами и исполнителями не является распространением рекламного сообщения до момента получения сообщения конечным адресатом.

На основании вышесказанного ООО "МА" заявляет следующее:

С учетом того, что формирование текста смс-рассылок осуществляется Клиентом самостоятельно, сообщения маршрутизируются ПО в автоматическом режиме согласно заданным Клиентом параметрам, а ООО "МА" в соответствии с положениями Договора обеспечивает доступ Клиента к программному обеспечению, ООО "МА" выполняет исключительно технические функции по обеспечению работоспособности своего ПО, не участвует в определении содержания сообщений и перечня получателей/абонентов, которым Сообщения направляются Клиентом и не является инициатором сообщения.

Процесс формирования и направления СМС-сообщений осуществляется следующим образом в соответствии с офертой на оказание услуги "A2P Рассылка" в Сервисе "МВ" Маркетолог:

3.4. Клиент самостоятельно формирует текст (содержание) SMS-сообщения, список его Получателей и инициирует рассылку. Исполнитель не осуществляет оценку (модерацию) SMS-сообщений.

4.1. Услуга оказывается Клиенту исключительно с использованием Индивидуальной подписи.

3.6. Услуга считается оказанной:

- с момента отправки SMS-сообщения, сформированного и отправленного Клиентом на оборудование Оператора (при SMS MT);

- с момента отправки SMS-сообщения, сформированного и отправленного Пользователем от оборудования Получателя к оборудованию Оператора (при SMS MO).

5.3. Клиент принимает на себя следующие обязательства:

5.3.2. До начала оказания Услуги получить от Получателя согласие на получение РИМ и иные согласия, если таковые требуются согласно законодательству, а также предоставить Исполнителю по его запросу полученные согласия/подтверждение их наличия у Клиента.

Рассылка ООО "О" осуществлялась на основании присоединения указанного лица к оферте на оказание услуги "A2P Рассылка" в Сервисе "МВ" Маркетолог по базе номеров, предоставленных ООО "О". Направление сообщения абоненту ПАО "МГ" было направлено на основании соглашения о замене стороны по Договору N "МВ"-НК-Р01122020 (D200420778) от 01.12.2020 от 01.10.2024.

Так как АО "МА" не формировали рекламное сообщение, не формировали круг получателей сообщения, а также не ответственны за доставку сообщения абоненту, считаем верным определение АО "МА" как заинтересованного лица в указанном деле.

У АО "МА" отсутствует возможность узнать, кому именно направляются загружаемые в систему сообщения: имеются конкретные загружаемые клиентом номера, но в соблюдение закона "О тайне связи" АО "МА" не имеют доступа к информации о пероснальных данных - таких как ФИО абонента, которому принадлежит номер. По этой же причине АО "МА" не запрашивает согласия на получение рекламных сообщений предварительно и полагается на заверения клиента в его добросовестности в данном аспекте.".

Вместе с тем, Комиссией Курского УФАС России из содержания Оферты на оказание услуги "A2P Рассылка" в Сервисе "МТС Маркетолог" установлено следующее.

АО "МА" (далее - "Исполнитель") предлагает Клиенту (в данном случае - ООО "О") воспользоваться Услугой "A2P Рассылка", оказываемой в Сервисе, на изложенных ниже условиях.

1. Термины и определения:

Услуга "A2P Рассылка" (Услуга) - услуга по распространению посредством Сервиса Рекламно-информационных материалов среди Получателей посредством SMS-сообщений, которая включает:

- отправка SMS-сообщений от Клиента к Получателю (SMS MT),

- отправка SMS-сообщений от Получателя к Клиенту (SMS запрос от Пользователя) (SMS MO).

Рекламно-информационные материалы (РИМ) - рекламная и иная информация в формате текстового блока, содержащаяся в SMS-сообщениях, направляемая Получателям Клиентом.

Личный кабинет - пользовательский интерфейс Сервиса, предназначенный для управления Услугой и получения отчетности. Для использования Личного кабинета Клиент соглашается с условиями соответствующей Оферты.

Продукт "МВ" Маркетолог (Сервис) - автоматизированный сервис, размещенный по адресу https://marketolog.mts.ru/ в сети Интернет, предназначенный для оказания различных рекламных услуг.

Программное обеспечение (ПО) - программное обеспечение "МТС Маркетолог" и связанное с ним программное обеспечение "МТС OmniChannel", используемые Исполнителем для целей оказания рекламных услуг в рамках Сервиса.

Заказ - заказ Клиента на оказание Услуги, содержащий информацию о параметрах услуги, сроках оказания, подключении дополнительных опций и иную необходимую информацию. Заказ оформляется в порядке, предусмотренном Офертой.

В соответствии с п. 3.3. Оферты объем, сроки оказания и стоимость Услуги указываются в Заказе, формируемом Клиентом в Личном кабинете в следующем порядке:

3.3.1. Клиент в Личном кабинете формирует Заказ и отправляет его Исполнителю путем нажатия кнопки "Оплатить".

3.3.2. Исполнитель, получив Заказ от Клиента, оказывает услугу с использованием Сервиса.

Согласно п. 3.4. Оферты Клиент самостоятельно формирует текст (содержание) SMS-сообщения, список его Получателей и инициирует рассылку. Исполнитель не осуществляет оценку (модерацию) SMS-сообщений.

В силу п. 5.3.2. Оферты до начала оказания Услуги Клиент принимает на себя обязательство получить от Получателя согласие на получение РИМ и иные согласия, если таковые требуются согласно законодательству, а также предоставить Исполнителю по его запросу полученные согласия/подтверждение их наличия у Клиента. Исполнитель имеет право не приступать к оказанию Услуги до получения запрошенного согласия/подтверждения согласия. Согласие должно быть получено в форме, достаточной для идентификации Получателя и подтверждения его волеизъявления на получение РИМ посредством SMS-сообщений от Клиента и должно в обязательном порядке содержать абонентский номер, в отношении которого Получатель дал согласие на получение РИМ посредством SMS-сообщения. Исполнитель также вправе в любое время в период оказания Услуг запросить у Клиента согласие на получение РИМ, а Клиент обязуется в течение 2 (Двух) рабочих дней с момента направления запроса предоставить Исполнителю такое согласие.

При таких обстоятельствах, АО "МА" было уведомлено о том, что при оказании услуг, будут направляться именно рекламные смс-сообщения, к которым законодательство предъявляет требование о наличии предварительного согласия до направления соответствующей рекламы.

Таким образом, у АО "МА", как стороны договора, была предусмотрена возможность не распространять рекламные материалы до получения необходимого в соответствии с законодательством РФ о рекламе согласия абонента.

Документов, подтверждающих предварительное согласие абонента +7<...> гражданина <...> на получение вышеуказанной рекламной информации, Общество не представило.

Курским УФАС России у ООО "О" была истребована документированная информация, а именно: сведения о рекламодателе, рекламораспространителе, рекламопроизводителе вышеуказанной рекламы, договоры (включая все приложения, дополнительные соглашения и изменения к ним) на производство и распространение вышеуказанной рекламы, с приложением копий платежных документов, свидетельствующих об оплате производства и распространения рекламы, документы, подтверждающие предварительное согласие абонента - +7<...> гражданина <...> на получение вышеуказанной рекламной информации, сведения об источнике получения сведений об абонентском номере +7<...> гражданина <...> для последующего распространения рекламы по сетям электросвязи посредством смс-сообщения.

Как следует из содержания документов, сведений и письменных пояснений ООО "О", представленных на запрос антимонопольного органа, 04.12.2015 между ООО "О" и гражданином <...> был заключен договор оказания услуг, при заключении которого, клиент указал номер телефона для связи +7<...>, и дал свое согласие на получение информации о Фитнес-Клубе "Т" и о его партнерах путем получения смс-сообщений, писем, рекламных материалов.

Общество указало, что копию вышеуказанного договора и согласия предоставить не представляется возможным, в связи с истечением срока его хранения, а также, что гражданин <...> не обращался в ООО "О" с заявлением об отзыве ранее предоставленного согласия на получение информации о Фитнес-Клубе "Т".

ООО "О" подтвердило направление 25.09.2025 рассматриваемого смс-сообщения на основании оферты АО "МА" с использованием Личного кабинета для управления услугами в Сервисе ("МТС Маркетолог").

Документов, подтверждающих предварительное согласие абонента +7<...> (гражданина <...> или гражданина <...>) на получение вышеуказанной рекламной информации, Общество не представило.

Учитывая вышеизложенное, в материалах настоящего дела отсутствует надлежащим образом оформленное предварительное согласие абонента +7<...> гражданина <...> на получение вышеуказанной рекламной информации.

ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" в настоящем случае не предприняли достаточных мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства о рекламе.

Объективных доводов, свидетельствующих о невозможности соблюдения требований ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе", в том числе в части нераспространения рекламы, законной по содержанию, но не по способу распространения потребителю рекламы, ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" не представлено. Более того, такая возможность напрямую следует из совокупности прав и обязанностей, принятых на себя сторонами в силу договоров.

В этой связи действия лиц, участвующих в деле, противоречат ранее приведенным положениям законодательства и, кроме того, данные лица были осведомлены о цели использования предоставляемых ими услуг, а именно о рассылке смс-сообщений информационного и рекламного характера.

Согласно ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательская деятельность направленная на систематическое извлечение прибыли осуществляется субъектом на свой риск. Право общества на осуществление предпринимательской деятельности не должно нарушать права и интересы лица, не изъявившего желание получать рекламные сообщения.

Исходя из материалов дела рассматриваемое рекламное смс-сообщение распространялось на основании следующих последовательно заключенных договоров:

1. Договора, заключенного на основании Оферты на оказание услуги "A2P Рассылка" в Сервисе "МТС Маркетолог" - ООО "О" (Клиент) и АО "МА" (Исполнитель);

2. Договора N Д-НСМС-МТСРТ-01082025, заключенного между ООО "МА" (Заказчик) и ПАО "МГ" (Исполнитель), в рамках которого абоненту подключена услуга "Мобильные SMS-сервисы".

В этой связи, заключив вышеупомянутые договоры, ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" приняли на себя все обязательства по указанным договорам (в том числе по направлению сообщений только лицам, изъявившим согласие на их получение) со всеми вытекающими правовыми последствиями их исполнения, в том числе и в случае, когда исполнение этих обязательств нарушает требования законодательства Российской Федерации о рекламе.

Комиссия Курского УФАС России обращает внимание на то, что ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" являются неотъемлемой частью правоотношений, складывающихся в процессе передачи смс-сообщений конечным потребителям. Отсутствие любого из них в этих правоотношениях сделает распространение указанных сообщений невозможным.

На основании изложенного, учитывая то обстоятельство, что действия по непосредственному доведению смс-сообщений до их конечных получателей осуществлены лицами, участвующими в деле, а также то, что они были осведомлены относительно передаваемых сообщений и о цели оказания ими соответствующих услуг, в данном случае имеются все основания считать ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" рекламораспространителями в понимании пункта 7 статьи 3 Закона о рекламе.

Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы, а также способствует усилению контроля за соблюдением законодательства со стороны всех лиц, принимающих участие в передаче соответствующих сообщений, на всех этапах распространения.

Как установлено выше, лицами, участвующими в деле, осуществляется предпринимательская деятельность по осуществлению смс-рассылок, в том числе рекламного характера. Осуществление любого рода деятельности с целью извлечения прибыли влечет за собой определенные последствия, включая набор определенных рисков.

Субъект договорных отношений, предполагая возможность нарушения контрагентом законодательства Российской Федерации, ответственность за которое будет нести он, может включить в договор условия о компенсации понесенных убытков. Однако, данные положения договора лишь регулируют взаимоотношения между лицами, заключившими такой договор, но не могут влиять на привлечение таких лиц к ответственности за нарушения законодательства Российской Федерации.

Таким образом, лица, участвующие в настоящем деле, в рамках рассмотрения данного дела признаются рекламораспространителями, а равно несут ответственность, предусмотренную Законом о рекламе для данного субъекта правоотношений.

Ссылки оператора связи на Закон о связи, в частности на тот факт, что данным законом исключается ответственность оператора связи за рассылку смс-сообщений, не соответствующих требованиям закона и условиям договора, поскольку оператор связи лишь оказывает услуги связи, не может быть приняты Комиссией Курского УФАС России в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" одним из признаков рекламы является распространение информации, то есть создание таких условий, когда информация является доступной для восприятия потребителем. При этом слово "распространение" в контексте Федерального закона "О рекламе" не означает направление электросигнала, транслирующего рекламу, означает момент, когда реклама становится доступной для восприятия потребителя.

Согласно ч. 3 ст. 3 Закона о связи отношения в области связи, не урегулированные Законом о связи, регулируются другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области связи.

Так отношения по распространению посредством средств связи рекламной информации регулируется законодательством Российской Федерации о рекламе, в том числе в части ответственности лиц, признаваемых рекламораспространителями.

Нормы Закона о связи сами по себе не исключают ответственность того или иного лица в соответствии с Законом о рекламе.

Иное толкование привело бы к тому, что оператору абонента предоставлен особый статус среди иных потенциальных распространителей рекламы в силу наличия у него информации об абоненте и противоречило бы самой сути ограничения, установленного ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

Кроме того, иное фактически выводило бы такого важного участника распространения рекламы по сетям электросвязи как оператор связи, из-под обязанности по соблюдению Закона о рекламе лишь на основании наличия соответствующей лицензии.

По мнению оператора связи, в связи с тем, что Общество не осуществляет непосредственное направление смс-сообщений абонентам, нарушение ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" в его действиях отсутствует.

Из содержания Договора вытекает обязанность ПАО "МГ" осуществлять обработку, передачу и доставку до конечного абонента, в том числе смс-сообщений, то есть осуществление мероприятий, являющихся непосредственным распространением рекламы.

Отсутствие в этих правоотношениях такого звена, как оператор связи, сделает распространение указанных сообщений невозможным.

Комиссия Курского УФАС России приходит к выводу, что само по себе наличие вышерассмотренных договоров является свидетельством осуществления ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" определенных действий, направленных на доведение рекламы до ее получателей, а равно наличия у Обществ статуса рекламораспространителей.

Кроме того, при разрешении вопроса относительно признания лица распространителем рекламы необходимо исходить из наличия у такого лица возможности либо непосредственно ознакомиться с содержанием распространяемой рекламы, либо предполагать, что ее распространение станет возможным посредством его действий.

Следовательно, невозможно каким-либо образом снять ответственность любого из лиц, участвовавших в распространении рекламы посредством сетей электросвязи, в связи с осуществлением таким лицом даже исключительно технических функций.

В настоящем случае лица были осведомлены о том, что предоставляемые ими услуги будут использоваться, в том числе, для распространения рекламы.

Обратного ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" не доказано, в связи с чем не представляется возможным говорить о том, что на Общества не могут быть возложены обязанности, предъявляемые к рекламораспространителям.

Данный подход подтверждается судебной практикой:

- Решением по делу N А70-12906/2024;

- Решение по делу N А40-241463/2022;

- Решение по делу N А71-17631/2018.

На основании изложенного ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" являются рекламораспространителями рекламы, поступившей посредством смс-сообщения на телефонный номер гражданина <...> от отправителя "Tri-Oceana".

Участие ПАО "МВ" в распространении вышеуказанной рекламы материлами дела не подтверждено.

ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" не представили в материалы дела надлежащего предварительного согласия абонента - гражданина <...> на получение рекламной информации.

При таких обстоятельствах, Комиссия Курского УФАС России приходит к выводу об отсутствии надлежащим образом выраженного согласия заявителя на получение рассматриваемого смс-сообщения.

Распространение рекламы посредством телефонной связи без согласия абонента нарушает требования ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

Таким образом, Комиссией установлено, что поступившая 25.09.2025 в 10 часов 14 минут 31 секунду с буквенного идентификатора "Tri-Oceana" на абонентский номер +7<...> гражданина <...> реклама следующего содержания: "20 лет - "Т"! Специальная цена на клубные карты до 30.09! 340-000", распространялась по сетям электросвязи посредством смс-сообщения без предварительного согласия абонента - гражданина <...>, что образует состав нарушения ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с п. 4 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

В силу с ч. 7 ст. 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" несет рекламораспространитель.

Согласно п. 7 ст. 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Таким образом, рекламораспространителем является лицо, осуществляющее фактическое доведение объекта рекламирования до сведения потребителей.

Нарушение ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" совершено рекламораспространителями -юридическими лицами - Обществом с ограниченной ответственностью "Оздоровительный, водно-спортивный, рекреационный центр", Акционерным обществом "МА", Публичным акционерным обществом "МГ".

Согласно п. 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 ФЗ "О рекламе".

Предписание само по себе направлено на устранение нарушений, выявленных при рассмотрении конкретного дела, не является мерой ответственности стороны, исходит из выбранного уполномоченным органом способа защиты общественных отношений, исходя из положений Закона о рекламе, а также законных прав потребителей, конкурентов и иных заинтересованных лиц.

На основании изложенного, Комиссия Курского УФАС России приходит к выводу о необходимости выдачи ООО "О", АО "МА" и ПАО "МГ" предписаний о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 36 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пп. 42 - 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать информацию следующего содержания: "20 лет - "Т"! Специальная цена на клубные карты до 30.09! 340-000", распространенную 25.09.2025 в 10 часов 14 минут 31 секунду по сетям электросвязи посредством смс-сообщения с буквенного идентификатора "Tri-Oceana" на абонентский номер +7<...> гражданина <...>, без предварительного согласия абонента на получение рекламы, ненадлежащей рекламой, поскольку при ее распространении были нарушены требования ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

2. Признать юридическое лицо - Общество с ограниченной ответственностью "Оздоровительный, водно-спортивный, рекреационный центр" (ИНН <...>) рекламораспространителем, нарушившим ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

3. Признать юридическое лицо - Акционерное общество "МА" (ИНН <...>) рекламораспространителем, нарушившим ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

4. Признать юридическое лицо - Публичное акционерное общество "МГ" (ИНН <...>) рекламораспространителем, нарушившим ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

5. В отношении юридического лица - Публичного акционерного общества "МБ" (ИНН <...>) производство по делу прекратить в связи с отсутствием в действиях лица нарушения законодательства РФ о рекламе.

6. Выдать юридическому лицу - Обществу с ограниченной ответственностью "Оздоровительный, водно-спортивный, рекреационный центр" (ИНН <...>) предписание о прекращении нарушения ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

7. Выдать юридическому лицу - Акционерному обществу "МА" (ИНН <...>) предписание о прекращении нарушения ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

8. Выдать юридическому лицу - Публичному акционерному обществу "МГ" (ИНН <...>) предписание о прекращении нарушения ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

9. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Курского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.