Требования о членстве СРО в закупках под ключ
Вопрос установления требований к участникам закупок о членстве в саморегулируемых организациях при проведении так называемых закупок строительных работ «под ключ» является одним из дискуссионных. Данная проблематика затрагивает как заказчиков, работающих по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ), так и организации, осуществляющие закупки в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон № 223-ФЗ).
Комбинированные закупки в сфере строительства предполагают объединение в рамках одного лота нескольких видов работ. Это может быть сочетание инженерных изысканий и проектирования, либо полный цикл работ, включающий инженерные изыскания, подготовку проектной документации и непосредственно строительство, реконструкцию или капитальный ремонт объектов капитального строительства. Закон № 223-ФЗ позволяет проводить подобные закупки во всех случаях, тогда как Закон № 44-ФЗ предусматривает такую возможность в рамках переходных положений, которые ежегодно продлеваются.
Законодательством о градостроительной деятельности определены случаи, при которых указанные работы должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемой организации в соответствующей области. Данные требования установлены частью 2 статьи 47, частью 4 статьи 48, частью 2 статьи 52 и частью 4 статьи 55.31 Градостроительного кодекса Российской Федерации.
На протяжении длительного времени в правоприменительной практике существует противоречие между позициями различных органов государственной власти по данному вопросу.
Минстрой России, как регулятор в области градостроительной деятельности, последовательно придерживается позиции о необходимости установления требований о членстве участника закупки во всех соответствующих саморегулируемых организациях, исходя из видов работ, включённых в предмет контракта (договора).
По мнению Минстроя России, если заказчик не предусмотрит соответствующее требование, то возникает риск непредусмотренных выплат из бюджета при причинении вреда вследствие недостатков работ по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации в связи с невозможностью регрессного требования к СРО соответствующего вида. Кроме того, невозможна и компенсация из средств соответствующего компенсационного фонда ущерба, причиненного в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения членом СРО обязательств по договору генподряда, заключенному по итогам такой единой закупки, и возврат средств в бюджет соответствующего уровня (см. письмо Минстроя России от 18.10.2024 № 61052-ОС/02).
Противоположной точки зрения придерживается центральный аппарат Федеральной антимонопольной службы России. В письме ФАС России от 11.07.2023 № МШ/54828/23 изложена позиция, согласно которой заказчики не должны устанавливать требования о членстве в нескольких СРО, поскольку это ограничивает круг участников закупки и противоречит принципу обеспечения конкуренции. По мнению ФАС России, в целях обеспечения конкуренции заказчик должен устанавливать требования к участникам закупки о наличии членства в саморегулируемой организации, область регулирования которой соотносится с результатом работ, являющихся объектом закупки.
В указанном письме ФАС России разъясняет, что при проведении закупки, предметом которой являются одновременно проектно-изыскательские и строительно-монтажные работы, в извещении об осуществлении закупки должно быть установлено требование к участникам закупки о членстве в саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства.
Аналогично следует поступать, если объектом закупки являются работы по разработке проектной документации и выполнению инженерных изысканий. В указанном случае заказчиком должно быть установлено требование о наличии членства в саморегулируемой организации в области архитектурно-строительного проектирования. При этом в обоих перечисленных случаях уровень ответственности по членству в СРО должен соответствовать общей цене договора, включающей все виды работ.
Что касается исполнения обязательств по тем видам работ, которые генподрядчик не может выполнять самостоятельно, ФАС России указывает на право генподрядчика на привлечение субподрядчиков. При этом при проведении закупок (как по Закону № 44-ФЗ, так и по Закону № 223-ФЗ) заказчик не вправе требовать личного выполнения работ генподрядчиком всех работ, входящим в предмет контракта, что подтверждается многочисленной административной практикой.
Административная практика территориальных управлений ФАС России в целом следует позиции центрального аппарата, хотя встречаются и отдельные решения, в которых территориальные органы поддерживают позицию Минстроя России о необходимости требования членства в нескольких СРО. Такая неоднородность практики создаёт правовую неопределённость для участников закупочного процесса и требует разрешения на уровне регулятора контрактной системы.
Значимым событием в развитии данного вопроса стал выход письма Минфина России от 08.12.2025 № 24-06-09/118601. Несмотря на то, что Минфином России не осуществляется разъяснение законодательства Российской Федерации, практики его применения, толкование норм, терминов и понятий по обращениям, министерство посчитало возможным изложить свою позицию по данному вопросу.
В письме Минфина России указывается: при осуществлении закупки, по результатам которой заключается контракт, предметом которого являются одновременно работы по инженерным изысканиям и (или) подготовке проектной документации, строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, заказчиком устанавливается требование к участникам такой закупки о членстве одновременно в саморегулируемой организации в области инженерных изысканий и (или) саморегулируемой организации в области архитектурно-строительного проектирования и саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.
Таким образом, позиция Минфина России, как регулятора в сфере контрактной системы, полностью совпала с позицией Минстроя России и противоречит подходу, изложенному в письме ФАС России от 11.07.2023 № МШ/54828/23. Минфин России исходит из буквального толкования Градостроительного кодекса Российской Федерации.
Следует отметить, что ранее позиция Минфина России уже оказывала существенное влияние на изменение административной практики ФАС России. Показательным примером является ситуация с указанием участниками закупок по Закону № 44-ФЗ в заявке нескольких стран происхождения товара: после разъяснений Минфина России о допустимости указания только одной страны происхождения практика центрального аппарата ФАС России также начала меняться.
Теперь заказчикам и участникам стоит следить за административной практикой и как данная позиция Минфина России будет на нее влиять. Актуальную практику осуществления закупок строительных работ эксперты Центр «Закон.гуру» рассматривают на программе «Закупки работ в сфере строительства».