Этапы исполнения контракта по 44-ФЗ

Закон № 44-ФЗ предусматривает понятие «отдельный этап исполнения контракта». Согласно п. 8.4 ст. 3 Закона № 44-ФЗ под отдельным этапом исполнения контракта понимается часть обязательств поставщика, в отношении которых контрактом предусмотрена приемка (оформление документа о приемке) и оплата.

С учетом того, что понятие «исполнение контракта» (ч. 1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ) включает в себя не только само исполнение, но также оплату, Минфин России полагает, что этап исполнения контракта считается завершенным не тогда, когда поставщик выполнил часть возложенных на него обязательств, а когда заказчик принял и оплатил их (см. письмо Минфина России от 12.05.2022 № 24-06-06/43240). Соответственно формулу расчета срока конкретного этапа исполнения контракта можно представить как: tэтап = tоб + tпр + tопл, где:

• tоб – предельный срок исполнения обязательства, установленный контрактом (срок отгрузки товара, выполнения работ, оказания услуг);
• tпр – предельный срок приемки обязательства заказчиком, в том числе проведение экспертизы полученных результатов. Законом № 44-ФЗ данный срок не определен. Он устанавливается контрактом и в случае проведения электронной приемки не может составлять более 20 рабочих дней (п. 5 ч. 13 ст. 94 Закона № 44-ФЗ);
• tопл – предельный срок оплаты принятого обязательства заказчиком (7 рабочих дней при наличии электронной приемки, 10 рабочих дней в отсутствие электронной приемки, 20 рабочих дней при наличии сведений, составляющих государственную тайну (ч. 13.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ)).

Заказчик обязан определить сроки отдельных этапов исполнения контракта по указанной формуле, а также рассчитать для каждого такого этапа предельную цену исполнения. Соответствующую информацию нужно будет указать в извещении о проведении закупки (см. п.п. 8 и 9 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ).

Отдельные специалисты в сфере закупок ошибочно полагают, что заказчик самостоятельно определяет в контракте наличие этапов. С одной стороны, это действительно так, т.к. никто не обязывает заказчика определять этапы в контракте, а оплата всего контракта может производиться по факту его исполнения поставщиком полностью. С другой стороны, если в контракте фактически предусмотрены этапы (даже при отсутствии в контракте упоминания о том, что это этапы), то заказчик обязан указать информацию о сроках исполнения этапов и их предельных ценах в извещении о проведении закупки.

Рассмотрим примеры.

Пример 1. В извещении о проведении закупки у заказчика было указано, что «контракт не разделен на этапы исполнения контракта». Вместе с тем, графиком производства работ (приложение к контракту) было предусмотрено 6 этапов. Самим же контрактом предусмотрена приемка и оплата таких этапов. ФАС России указал на размещение заказчиком противоречивой информации в ЕИС, что попадает под действие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.4. ст. 7.30 КоАП РФ (решение ФАС России от 28.06.2023 по делу № 28/06/105-1520/2023);

Пример 2. В извещении о проведении закупки у заказчика было указано, что «контракт не разделен на этапы исполнения контракта». Вместе с тем, ФАС России установлено, что графиком оплаты предусмотрены этапы исполнения контракта и оплата выполненных работ производится по месяцам. ФАС России также указал, что заказчиком размещена противоречивая информации в ЕИС, что попадает под действие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.4. ст. 7.30 КоАП РФ (решение ФАС России от 07.12.2022 по делу № 22/44/99/250);

Пример 3. Согласно извещению и проекту контракта заказчиком определены следующие этапы исполнения контракта:

-Этап 1. срок исполнения: с даты заключения контракта и по 31.12.2023, при этом срок оказания услуг в рамках этапа 1 - с даты подписания заказчиком акта приема-передачи подсистемы, но не ранее 20.07.2023, и по 19.12.2023;

- Этап 2. срок исполнения: с 20.12.2023 и по 31.12.2024, при этом срок оказания услуг в рамках этапа 2 - с 20.12.2023 по 19.12.2024;

- Этап 3. срок исполнения: с 20.12.2024 и по 31.12.2025, при этом срок оказания услуг в рамках этапа 3 - с 20.12.2024 по 19.12.2025;

- Этап 4. срок исполнения: с 20.12.2025 и по 31.12.2026, при этом срок оказания услуг в рамках этапа 4 - с 20.12.2025 по 19.12.2026;

- Этап 5. срок исполнения: с 20.12.2026 и по 30.04.2028, при этом срок оказания услуг в рамках Этапа 5 - с 20.12.2026 по 19.12.2027.

Вместе с тем, проекте контракта установлено, что оплата оказанных исполнителем и принятых заказчиком услуг за отчетный период производится заказчиком ежемесячно после подписания заказчиком в ЕИС документа о приемке. Приемка оказанных услуг производится также ежемесячно, после проверки заказчиком соответствия их объема и качества условиям технического задания. Таким образом, по мнению ФАС России, заказчиком нарушен п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, что попадает под действие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.4. ст. 7.30 КоАП РФ (решение ФАС России от 09.03.2023 по делу № 28/06/105-449/2023).

Другая ситуация обстоит с закупками «с неопределенным объемом» и с закупками «по заявкам». Формально подача заказчиком заявки и ее исполнение поставщиком с последующей приемкой и оплатой подпадают под понятие «отдельный этап исполнения контракта». Однако, принимая во внимание то обстоятельство, что в момент размещения извещения о проведении закупки количество этапов, а также их сроки и цену определить невозможно, Минфин России, ссылаясь на положения ст. 190 ГК РФ о правилах исчисления сроков, фактически разрешил заказчикам не указывать в извещении о проведении закупки информацию об этапах в указанных случаях (см. письмо Минфина России от 12.05.2022 № 24-06-06/43240). В письме указано, что заказчики «вправе», а не «обязаны» определять этапы исполнения контракта в извещении. Соответственно органами контроля такая позиция Минфина России должна быть поддержана, т.к. невозможно привлечь заказчика к ответственности за неуказание в извещении информации об этапах в отсутствие возможности заказчика это сделать и, следовательно, в отсутствие его вины.

Важность определения этапов исполнения контракта состоит не только в том, что информацию о них необходимо указывать в извещении о проведении закупки. Особую значимость они приобретают при исчислении размера ответственности поставщика за нарушение условий контракта, а также при определении заказчиком порядка предоставления обеспечения исполнения гарантийных обязательств (если заказчик планирует установить требование о таком обеспечении) и при возложении взыскания на обеспечение исполнения контракта.

Напомним, что в соответствии с ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ пеня начисляется заказчиком за каждый день просрочки исполнения поставщиком обязательства. При этом расчет пени осуществляется по ставке 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ не от цены всего контракта, а от цены этапа исполнения контракта, в рамках которого была допущена просрочка (если контрактом были определены этапы его исполнения).

Так, например, в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2022 № 09АП-50150/2022 отмечено следующее: федеральным законом от 01.04.2020 № 98-ФЗ были внесены существенные изменения в ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, согласно которой расчет пени, при наличии этапов работ, должен осуществляться по новым правилам: от цены отдельного этапа исполнения контракта, а не от цены всего контракта, как было ранее. Начисление неустойки на общую сумму контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному п. 1 ст. 1 ГК РФ, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции. При наличии в договоре промежуточных сроков выполнения работ применение мер ответственности без учета исполнения подрядчиком своих обязательств по договору противоречит ст. 330 ГК РФ.

С определением порядка предоставления обеспечения гарантийных обязательств, при наличии в контракте отдельных этапов его исполнения, ситуация обстоит несколько сложнее, нежели чем с порядком начисления пени за просрочку исполнения обязательств, с которым все предельно ясно и понятно. Дело в том, что ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ предусматривает возможность подписания сторонами документа о приемке отдельного этапа исполнения контракта без предоставления со стороны поставщика обеспечения гарантийных обязательств. При этом данное условие применяется вне зависимости от того, возникают ли гарантийные обязательства по факту подписания сторонами документа о приемке отдельного этапа исполнения контракта или нет.

Приведем пример. Допустим, что предметом заключенного между сторонами контракта является выполнение работ по текущему ремонту здания. Контрактом предусмотрено 2 этапа выполнения работ: 1 этап – ремонт помещения № 1, 2 этап – ремонт помещения № 2. По результатам выполнения работ по каждому из этапов сторонами подписывается акт о приемке, который является основанием для проведения оплаты. С момента подписания сторонами соответствующего акта возникают гарантийные обязательства на выполненные работы. Когда сторонами будет подписан акт о приемке первого этапа выполнения работ, срок гарантийных обязательств по ним начнет течь. Вместе с тем, такие обязательства не будут обеспечены, т.к. Закон № 44-ФЗ не предусматривает право заказчика требовать от исполнителя предоставление обеспечения гарантийных обязательств до подписания акта выполненных работ по этапу. Такое обеспечение должно быть предоставлено до подписания акта приемки всех работ по контракту, что в рассматриваемом примере эквивалентно подписанию акта о приемке работ по этапу 2. Вместе с тем, исполнение контракта по этапу 2 может вовсе не наступить. Например, подрядчик по каким-либо причинам откажется от выполнения работ по этапу 2 либо такие работы не будут приняты самим заказчиком ввиду наличия в них недостатков. Получается, что заказчик останется совсем без обеспечения гарантийных обязательств.

Несмотря на неудачную формулировку ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ Центр "Закон.гуру" настоятельно рекомендует заказчикам устанавливать требование о предоставлении участником закупки обеспечения гарантийных обязательств до подписания первого документа о приемке (в том числе документа о приемке отдельного этапа исполнения контракта), если после его подписания возникают гарантийные обязательства. Следует считать, что подписанием такого документа о приемке стороны фиксируют исполнение обязательств по контракту в соответствующей части в полном объеме и, следовательно, в этой части контракт необходимо считать исполненным. Даже если контролирующие органы с такой позицией не согласятся, то это все равно лучше для заказчика, чем заранее лишать себя обеспечения гарантийных обязательств. Особенно будет неприятной ситуация, когда заказчик не будет иметь на руках обеспечение гарантийных обязательств, а сами гарантийные обязательства наступят и не будут выполнены участником закупки.

В заключении рассмотрения вопроса об отдельных этапах исполнения контракта напомним, что исполнение участником этапов контракта и подписание сторонами документов о приемке результатов исполнения контракта по каждому из этапов уменьшает размер обеспечения исполнения контракта, ранее предоставленного участником закупки (ч. 7.2 ст. 96 Закона № 44-ФЗ). Принимая во внимание данное обстоятельство, а также те, что были описаны выше, заказчику необходимо внимательно относится к установлению этапов в контракте, четко определять их цену и сроки исполнения.