Решение Московское УФАС России от 12.03.2025 N 050/05/28-1522/2024

Резолютивная часть решения оглашена "26" февраля 2025 г.

В полном объеме решение изготовлено "12" марта 2025 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии:

<...> - заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области (далее - Управление).

Члены Комиссии:

<...> - отдела контроля за рекламной деятельностью и недобросовестной конкуренцией Управления;

<...> - отдела контроля за рекламной деятельностью и недобросовестной конкуренцией Управления,

рассмотрев дело N 050/05/28-1522/2024, возбужденное по факту поступления 03.07.2024 в 09:02 на принадлежащий заявителю абонентский номер <...> рекламного СМС-сообщения с абонентского номера с буквенным идентификатором "vammon.ru" следующего содержания: "Ваш займ одобрен и ожидает до конца дня lk.vammon.ru/9b93wy" с признаками нарушения части 7 статьи 5, части 1 статьи 18, части 1 статьи 28 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе),

В Управление поступило обращение <...> от <...> N <...> по факту направления <...> в<...> на принадлежащий заявителю абонентский номер <...> рекламного СМС-сообщения с абонентского номера с буквенным идентификатором "vammon.ru" следующего содержания: "Ваш займ одобрен и ожидает до конца дня lk.vammon.ru/9b93wy" без предусмотренного частью 1 статьи 18 Закона о рекламе предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы (далее - Обращение).

В ходе рассмотрения Обращения установлены признаки нарушения части 7 статьи 5, части 1 статьи 28 и пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе при распространении указанной рекламы, выразившиеся в отсутствии полного наименования лица, оказывающего финансовые услуги, а также в умалчивании об иных условиях оказания финансовых услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Также Управлением в ходе рассмотрения Обращения установлено, что абонентский номер с буквенным идентификатором "vammon.ru" выделен ООО "Р" на основании договора об оказании услуг связи с ПАО "В" от <...> N <...>.

На основании Обращения Управлением в отношении ООО "Р" возбуждено дело N 050/05/28-1522/2024 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно правовой позиции ООО "Р" от <...> N <...> отправка спорного СМС-сообщения была осуществлена в рамках договора от <...> N <...>, заключенного между ООО "Р" и ООО "С", при этом ООО "С" самостоятельно определило получателя сообщения и время его передачи.

В соответствии с правовой позицией ООО "С" от <...>

N <...> отправка рассматриваемого СМС-сообщения была осуществлена в рамках договора от <...> N <...>, заключенного между ООО "С" и ПАО "М".

Согласно правовой позиции ПАО "М" от <...> N<...>

отправка данного СМС-сообщения была осуществлена в рамках дополнительного соглашения от <...> N <...> к договору об оказании услуг связи N 163367394113, заключенного между ПАО "М" и ООО "Ц", при этом ООО "Ц" самостоятельно определило получателя сообщения и время его передачи.

ООО "Ц" в своей правовой позиции от <...> N <...> пояснило, что 22.06.2024 заявитель с абонентским номером +<...> посетил сайт в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу:

https://scor-fin.ru и оставил заявку на подбор микрофинансовой компании, при этом в процессе оформления заявки он ввел свои фамилию, имя, отчество, номер телефона, а также предоставил согласие на обработку персональных данных и согласие на рассылку информационных сообщений, в том числе рекламных, осуществление телефонных звонков от ИП С.П. и его партнеров, к числу которых относится ООО "Ц".

К указанной правовой позиции ООО "Ц" приложило письмо ИП С.П., согласно которому субъект персональных данных при посещении страницы в сети "Интернет" по адресу: https://scor-fin.ru перед предоставлением своих персональных данных дает свое согласие на их обработку, а также согласие на получение рекламно-информационных рассылок. Не проставив две отметки "Я даю свое согласие", оставить заявку нельзя.

Согласно правовой позиции ООО "Ц" от <...> N <...> <...> дал свое согласие на обработку своих персональных данных и на получение рекламных рассылок, в том числе от третьих лиц, что подтверждается полученным от него отказом от согласия на обработку персональных данных.

В приложенном к указанной правовой позиции письме от <...> <...> сообщает, что 03.07.2024 в 05:09:33 он дал согласие на обработку своих персональных данных и на получение рекламных рассылок, в том числе от третьих лиц. В данном письме он отказывается от согласия на обработку своих персональных данных и запрещает любым образом распространять и публиковать информацию о своих персональных данных, а также отказывается от получения какой-либо рекламы. <...> указывает, что не имеет претензий к ИП С.С., а также к ООО "Ц".

Рассмотрев материалы дела и выслушав доводы лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.

В силу положений пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу пункта 3 статьи 3 Закона о рекламе товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

Рассматриваемое входящее СМС-сообщение, поступившее 03.07.2024 в 09:02 на принадлежащий заявителю абонентский номер<...> с абонентского номера с буквенным идентификатором "vammon.ru", является рекламой, поскольку отвечает всем признакам рекламы согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, а именно является информацией "Ваш займ одобрен и ожидает до конца дня lk.vammon.ru/9b93wy", распространенной по сетям электросвязи, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на привлечение внимания к финансовой услуге по предоставлению займа.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Таким образом, Законом о рекламе установлен однозначный запрет на распространение рекламы по сетям электросвязи при отсутствии согласия абонента.

Согласно пункту 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

В соответствии с частью 1 статьи 44.1 Закона о связи рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Согласие на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно.

В соответствии со сведениями, представленными ПАО "В", абонентский номер +<...> выделен <...> на основании договора об оказании услуг связи "Билайн" от <...> N <...>.

Факт поступления 03.07.2024 в 09:02 рассматриваемого входящего

СМС-сообщения на принадлежащий заявителю абонентский номер +<...>

с абонентского номера с буквенным идентификатором "vammon.ru" подтверждается приложенной к Обращению детализацией операций.

Оценивая доводы ООО "Ц" с учетом информации, представленной ИП С.П. ("Не проставив две отметки "Я даю свое согласие", оставить заявку нельзя"), Комиссия отмечает, что, оставляя заявку на подбор микрофинансовой организации на сайте scor-fin.ru, пользователь фактически лишен возможности отказаться от распространения в его адрес рекламы и вынужден совершать дополнительные действия для отказа от ее получения. Подобное навязывание клиенту услуг не может рассматриваться в качестве надлежащего согласия абонента на получение рекламной информации и нарушает право абонента на возможность не соглашаться на распространение на его телефонный номер рекламы.

Письмо <...> от <...>, представленное ООО "Ц" в Управление, не опровергает данный вывод и не может являться основанием для прекращения рассмотрения дела, поскольку Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила), не предусмотрено такого основания для прекращения рассмотрения дела, как примирение заявителя и ответчика.

Таким образом, Комиссия приходит к выводу об отсутствии у ООО "Ц" надлежащего согласия <...> на получение им рекламы на дату направления рассматриваемого СМС-сообщения, что свидетельствует о распространении рекламы с нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

На основании изложенного Комиссией установлен факт нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность (для юридического лиц - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилия, имя и (если имеется) отчество).

Согласно пункту 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации наименование юридического лица в обязательном порядке должно содержать указание на его организационно-правовую форму.

В рассматриваемой рекламе отсутствует наименование лица, оказывающего финансовые услуги.

Следовательно, распространение данной рекламы осуществлено с нарушением части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Проанализировав содержание рассматриваемой рекламы, Комиссия приходит к выводу о том, что в ней не сообщаются условия, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся финансовой услугой лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся финансовой услугой лица.

Учитывая изложенное, факт нарушения части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе при распространении указанной рекламы не подтвердился.

На основании изложенного Комиссией установлен факт нарушения части 1 статьи 18, части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Рекламодателем признается изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5 статьи 3 Закона о рекламе).

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18, частью 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Из материалов настоящего дела следует, что ООО "Ц" является рекламодателем и рекламораспространителем спорной рекламы.

Согласно пункту 49 Правил, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

У Комиссии отсутствуют сведения о продолжении распространения спорной рекламы.

Учитывая изложенное, оснований для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не имеется.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил, Комиссия

1. Признать рассматриваемую рекламу ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 1 статьи 18, части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области для рассмотрения вопроса о необходимости возбуждения дела по признакам нарушения статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.