Неразмещенное положение о закупке по 223-ФЗ как причина применения 44-ФЗ

Размещение положения о закупке в ЕИС является ключевым условием применения 223-ФЗ, и нарушение этого требования влечет серьезные правовые последствия. Законодатель предусмотрел два основных случая, когда положение о закупке считается неразмещенным, что автоматически изменяет правовой режим закупочной деятельности организации.

Часть 5.1 статьи 8 Закона N 223-ФЗ устанавливает первый случай: если заказчик в течение установленного срока не разместил в ЕИС утвержденное положение о закупке или принятое решение о присоединении к положению материнской организации, до размещения соответствующих документов на него распространяются положения 44-ФЗ в ограниченном объеме.

Этот механизм направлен на предотвращение ситуаций, когда организации, обязанные применять 223-ФЗ, фактически оказываются вне правового регулирования закупочной деятельности. Автоматический переход на 44-ФЗ обеспечивает непрерывность правового режима и исключает возможность проведения закупок в правовом вакууме.

Второй случай предусмотрен частью 8.1 статьи 3 Закона N 223-ФЗ и связан с нарушением обязанностей по закупкам у субъектов малого и среднего предпринимательства. При выявлении таких нарушений положение о закупке считается неразмещенным с 1 февраля до 31 декабря года, в котором выявлены нарушения.

Письма Минфина от 07.03.2023 N 24-07-08/19169, от 18.04.2023 N 24-07-08/34662 и от 08.12.2023 N 24-07-08/118756 содержат принципиальное разъяснение временных рамок действия санкции. Норма предусматривает признание положения неразмещенным исключительно до завершения года - с 1 февраля по 31 декабря года, следующего за отчетным. После завершения этого периода положение о закупке признается размещенным в ЕИС "автоматически".

Такой подход означает, что санкция носит временный характер и не требует дополнительных действий со стороны заказчика для восстановления действия положения о закупке. Это существенно отличается от ситуации с несвоевременным размещением, где восстановление правового режима требует активных действий организации.

В обоих случаях указания частей 5.1 статьи 8 и 8.1 статьи 3 Закона N 223-ФЗ о пределах применения 44-ФЗ совершенно идентичны. На организации распространяются положения 44-ФЗ, регулирующие отношения по определению поставщиков, заключению контрактов, мониторингу, аудиту и контролю в сфере закупок в части, предусмотренной частью 3 статьи 99.

Принципиальное значение имеет разъяснение о том, что речь идет именно о применении части норм 44-ФЗ, но не о принципиальном исключении соответствующих закупок из сферы действия 223-ФЗ. Это создает особый гибридный режим, когда организация формально остается заказчиком по 223-ФЗ, но обязана применять процедурные требования 44-ФЗ.

Техническая реализация такого режима требует специального оформления в ЕИС. Письма Федерального казначейства от 20.02.2023 N 07-04-14/14-270 и от 07.03.2023 N 07-04-14/14-386 разъясняют: заказчики должны зарегистрироваться в ЕИС в личном кабинете 44-ФЗ с полномочием "Заказчик по Федеральному закону 223-ФЗ, осуществляющий закупки в соответствии с Федеральным законом N 44-ФЗ".

При этом закупки осуществляются в личном кабинете 44-ФЗ в ЕИС, а планирование, отчетность и размещение договоров ведутся в личном кабинете 223-ФЗ. Такое разделение функций между кабинетами создает дополнительную административную нагрузку и требует от специалистов понимания особенностей работы в обеих системах.

В практике Центра «Закон.гуру» ситуации с неразмещенным положением о закупке часто застают организации врасплох. Руководство не всегда понимает серьезность правовых последствий и необходимость немедленной перестройки закупочных процессов под требования 44-ФЗ.

Переход на применение норм 44-ФЗ означает необходимость соблюдения всех процедурных требований этого закона при определении поставщиков. Это включает правильный выбор способа закупки, соблюдение сроков проведения процедур, требования к содержанию документации и порядку рассмотрения заявок.

Особую сложность создает необходимость применения антимонопольных требований 44-ФЗ организациями, не имеющими соответствующего опыта. Ошибки в этой области могут привести к признанию закупок недействительными и привлечению к административной ответственности.

Контроль за соблюдением требований 44-ФЗ организациями с неразмещенным положением о закупке осуществляется в том же порядке, что и контроль за государственными и муниципальными заказчиками. Это означает полную ответственность за нарушения процедурных требований наравне с основными субъектами контрактной системы.

Восстановление обычного правового режима требует устранения причин, повлекших признание положения неразмещенным. В случае несвоевременного размещения необходимо разместить положение в ЕИС и дождаться вступления изменений в силу. При нарушениях с МСП - дождаться автоматического восстановления с началом нового календарного года.

Профилактика подобных ситуаций требует тщательного планирования сроков принятия и размещения положений о закупке, а также строгого соблюдения требований по закупкам у субъектов малого и среднего предпринимательства. Источники финансирования и планирование закупочной деятельности должны учитывать риски временной утраты возможности применения 223-ФЗ.