Главная / Статьи / Требование членства СРО при закупках "под ключ"

Требование членства СРО при закупках "под ключ"

Автором материала является Евсташенков Александр Николаевич. Материал создан 19.02.2025 в 19.40 по мск. Допускается (без дополнительного согласования) распространение и размещение на сайтах и в соцсетях активной гиперссылки на материал с использованием не более чем 10% текста оригинала. Активная гиперссылка должна быть размещена в верхней части интернет-страницы, поста в соцсети и др., где дается информация о материале. Указание адреса сайта Центра "Закон.гуру" без установления активной гиперссылки не является надлежащим распространением, за исключением публикаций на бумажном носителе или когда дано непосредственное письменное согласие автора на соответствующую публикацию.

Одним из изменений 2025 года стало пролонгирование еще на 1 год нормы, позволяющей заказчикам осуществлять закупки строительных работ «под ключ». Речь идет о ч. 56 ст. 112 Закона № 44-ФЗ, дающей право заказчику включать в один лот работы по выполнению инженерных изысканий, проектированию, строительства, реконструкции и (или) капитального ремонта в любой их комбинации.

Например, заказчик вправе объединить в один лот работы по капитальному ремонту и выполнению проектных работ по нему (фактически формирование сметы и, при необходимости иных разделов проектной документации). Важно отметить, что воспользоваться указанным правом заказчик может только в отношении тех видов работ, которые перечислены в законе. Он не имеет возможности осуществлять закупки иных видов работ «под ключ», в том числе ошибочно полагая, что закупаемые им работы относятся к тем, что перечислены в ч. 56 ст. 112 Закона № 44-ФЗ.

В частности, в практике правоприменения существует масса споров по отнесению тех или иных видов работ к текущему либо к капитальному ремонту. На текущий ремонт также может формироваться сметная документация по правилам, принятым в отношении капитального ремонта. Однако, осуществить закупку по формированию сметной документации и проведению в последующем текущего ремонта в одном лоте нельзя. Это четко должны понимать как представители заказчиков, так и представители подрядчиков.

Аналогичная норма, позволяющая заказчику проводить закупки строительных работ «под ключ», содержится в ч. 4 ст. 3.1.-3 Закона № 223-ФЗ. В отличие от Закона № 44-ФЗ такая норма является постоянной и не имеет сроков действия. Именно по данной причине эксперты Центра «Закон.гуру» полагают, что рано или поздно, принимая во внимание существующую тенденцию к «сближению» двух данных законов, положения ч. 56 ст. 112 Закона № 44-ФЗ также должны стать бессрочными к применению.

Одним из первых вопросов, который возникает при объявлении заказчиком закупки «под ключ»,- это вопрос установления (подтверждения участником) требования о членстве в соответствующем СРО. Нужно отметить, что к большому сожалению, Минстрой России, как регулятор градостроительной деятельности, и ФАС России, как ключевой орган контроля за соблюдением требований законодательства о закупках, придерживаются диаметрально противоположных точек зрения. Сразу отметим, что Центр «Закон.гуру», исходя из буквального толкования положений градостроительного законодательства, разделяет позицию именно Минстроя России.

По данной теме смотрите специальное наше видео ниже:

При этом эксперты Центра понимают, что конкретный заказчик в своей практике может столкнуться с обратной позицией, поддерживаемой ФАС России. Поэтому перед принятием конкретного решения об установлении требований к участникам должностному лицу заказчика необходимо ответить на два ключевых вопроса:

Какой конкретной позиции придерживается территориальное управление ФАС России по вопросу установления требований к участникам о членстве СРО? Разделяют ли представители территориального управления позицию Центрального аппарата ФАС России или, напротив, разделяют позицию Минстроя России (в том числе потому, что судебная практика по данному вопросу может формироваться в регионе отличным образом от позиции, изложенной Центральным аппаратом ФАС России).
Если территориальное управление ФАС России придерживается той же точки зрения, что Центральный аппарат ФАС России, то готов ли заказчик «рискнуть» тем, что, в случае возникновения неблагоприятных последствий ввиду некачественно выполненных работ, он не сможет претендовать на возмещение имущественного ущерба от СРО в той части работ, которые будут выполнены субподрядными организациями, а не лицом, заключившим с ним контракт (договор) и который при этом не является членом необходимой СРО? Если заказчик не готов взять на себя данные риски и полагает, что привлечение к административной ответственности и вероятное аннулирование процедуры закупки является «меньшим злом», чем перспектива судебного обжалования решения и предписания территориального УФАС России, то готов ли такой заказчик отстаивать свою позицию в судебном порядке, не исключая риски затягивания проведения процедуры закупки и сроков осуществления работ на объекте?

Решение данных вопросов лежит исключительно на должностном лице заказчика. Центр «Закон.гуру», к сожалению, не может дать более точную рекомендацию по конкретным принимаемым действиям.

Вместе с тем, перейдем к рассмотрению аргументаций каждого из названных выше органов. Отметим, что обе позиции являются максимально прозрачными и понятными, а также соответствующими тем целям и задачам, которые соответственно придерживаются Минстрой России и ФАС России.

Позиция Минстроя России, выраженная в письме от 18 октября 2024 г. N 61052-ОС/02, состоит в том, что если заказчик не предусмотрит в документации о единой закупке (читай закупке «под ключ») одновременно требование о членстве участника закупки в СРО в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, с учетом положений статей 60 и 60.1 Кодекса возникает риск непредусмотренных выплат из бюджета соответствующего уровня при причинении вреда вследствие недостатков работ по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации в связи с невозможностью регрессного требования к СРО соответствующего вида.

Кроме того, невозможна и компенсация из средств соответствующего компенсационного фонда ущерба, причиненного в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения членом СРО обязательств по договору генподряда, заключенному по итогам такой единой закупки, и возврат средств в бюджет соответствующего уровня.

Таким образом, член СРО только в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства не вправе заключить договор подряда, предметом которого являются одновременно работы по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации, строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, и не может выполнить в полном объеме обязательства по договору.

Позиция ФАС России, напротив, основывается на расширении потенциального круга участников закупки. За последнее время ФАС России не издавал каких-либо разъясняющих писем по данному вопросу. Вместе с тем, его позиция четко прослеживается в принимаемых решениях по жалобам участников. Так, в частности, в решении ФАС России от 25.12.2024 N 223ФЗ-459/24 (обратите внимание, что решение принято уже после разъяснений Минстроя России и наивно полагать, что Центральный аппарат не знаком с такой позицией Минстроя России) отмечено следующее.

В целях обеспечения конкуренции заказчик должен устанавливать требования к участникам закупки о наличии членства в СРО, область регулирования которой соотносится с результатом работ, являющихся предметом закупки. Требование о наличии у участника закупки членства одновременно в трех СРО в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования и в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, не соответствуют требованиям закона о закупках, поскольку выполнение каждого вида работ подразумевает наличие специальной правоспособности (членства в СРО), в связи с чем установление вышеуказанных требований в документации влечет за собой невозможность участия в такой закупке участника, не обладающего правом выполнения части работ, предусмотренных техническим заданием (например: осуществление разработки проектной документации).

По мнению ФАС России подрядчиком может быть привлечен субподрядчик для выполнения работ по предмету закупки, а требование о наличии у участника закупки членства одновременно в трех СРО является избыточным, поскольку отсутствие у участника закупки членства одновременно в трех СРО в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования и строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства не свидетельствует о невозможности надлежащего исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам планируемых закупочных процедур.

Более подробно об этих и других вопросах осуществления закупки строительных работ можно узнать на курсе повышения квалификации «Закупки работ в сфере строительства», который реализован при непосредственном участии экспертов Центра «Закон.гуру».

Хотите знать больше?
Индивидуальные консультации от 5000 рублей Консультационное сопровождение на 6 или 12 месяцев Обучение по 44-ФЗ и 223-ФЗ (с выдачей удостоверения, диплома или сертификата)

Залог успешной работы - работа с профессионалами! Наши награды и благодарности, выступления в СМИ, участие в проектах, фото выступлений, отзывы на Яндекс.Карты. Хотите поработать с нами??? Пишите сюда или на номер +79262321020 в Телеграм, WhatsApp. Будем рады сотрудничеству!

19.02.2025

Все статьи