Решение Архангельское УФАС России от 12.03.2025 N 029/06/42-175/2025

Руководствуясь Письмом ФАС России от 03.04.2020 N ИА/27903/20 "О дистанционном рассмотрении жалоб, проведения внеплановых проверок, рассмотрения обращений о включении сведений в отношении участников закупок, поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в реестр недобросовестных поставщиков", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия Архангельского УФАС России) в составе:

Председатель комиссии:

Члены комиссии:

на основании пункта 1 части 15 статьи 99, статьи 106 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - ФЗ "О контрактной системе"), Постановления Правительства РФ от 26.08.2013 N 728 "Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации",

в присутствии представителей от:

Заявителя: С. (доверенность от 10.03.2025), А. (доверенность от 18.12.2023);

Заказчика: Ч. (доверенность от 10.03.2025 N б/н), Т. (доверенность от 10.03.2025 N б/н);

Уполномоченного органа: М.М. (доверенность от 10.10.2024 N 102-Д)

Участника закупки - ООО "Б": Б. (доверенность от 10.03.2025), Х. (доверенность от 10.03.2025);

06 марта 2025 года в Архангельское УФАС России - уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль в сфере закупок, поступила жалоба ООО "М" (далее - Заявитель) на действия заказчика - ГБУЗ Архангельской области "А" (далее - Заказчик), Уполномоченного органа - Контрактного агентства Архангельской области (далее - Уполномоченный орган), при проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку кислорода (извещение N 0124200000625000760).

Содержание жалобы:

Обжалуются действия Заказчика, Уполномоченного органа в связи с размещением извещения, несоответствующего требованиям ФЗ "О контрактной системе".

Заказчик не согласен с доводами Заявителя по основаниям, изложенным в объяснении по жалобе от 11.03.2025 N 26.

Уполномоченный орган не согласен с доводами Заявителя по основаниям, изложенным в объяснении по жалобе от 11.03.2025 N 314-05-128.

Комиссия Архангельского УФАС России рассмотрела жалобу и провела на основании части 15 статьи 99 ФЗ "О контрактной системе" внеплановую проверку осуществления закупки с учетом следующего.

В соответствии с Постановлением Правительства Архангельской области "Об утверждении Положения о контрактном агентстве Архангельской области" от 18.12.2009 N 215-пп контрактное агентство Архангельской области является уполномоченным исполнительным органом государственной власти Архангельской области, осуществляющим: регулирование контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд Архангельской области; определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд Архангельской области; организацию и проведение аукционов по продаже права на заключение договоров аренды отдельных лесных участков.

Взаимодействие Уполномоченного органа и заказчиков Архангельской области в сфере закупок для обеспечения нужд Архангельской области осуществляется в порядке, установленном Постановлением Правительства Архангельской области "Порядок взаимодействия контрактного агентства Архангельской области, государственных заказчиков Архангельской области, государственных бюджетных учреждений Архангельской области, муниципальных заказчиков Архангельской области, муниципальных бюджетных учреждений муниципальных образований Архангельской области и отдельных юридических лиц при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд Архангельской области" от 20 декабря 2013 года N 595-пп (далее - Постановление N 595-пп).

Согласно Постановлению N 595-пп Заказчик направляет в Уполномоченный орган заявку на осуществление закупки. Уполномоченный орган на основании представленной заявки Заказчика формирует извещение об осуществлении закупки и организует проведение закупки.

27.02.2025 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение N 0124200000625000760 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку кислорода (далее - Извещение).

Начальная (максимальная) цена контракта - 19 999 953,60 рубля.

Оператор электронной площадки - ООО "Р".

1. Заявитель в жалобе указывает, что Заказчиком неправомерно установлено требование о наличии у участников закупки лицензии на осуществление фармацевтической деятельности по следующим видам работ: перевозка лекарственных средств для медицинского применения.

Согласно пункту 12 части 1 статьи 42 ФЗ "О контрактной системе" извещение об осуществлении закупки должно содержать требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 ФЗ "О контрактной системе", требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 ФЗ "О контрактной системе", и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 ФЗ "О контрактной системе" (при наличии такого требования).

Пунктом 1 части 1 статьи 31 ФЗ "О контрактной системе" предусмотрено, что при применении конкурентных способов, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 4, 5, 18, 30, 42, 49, 54 и 59 части 1 статьи 93 указанного Федерального закона, заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в частности, соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В силу части 6 статьи 31 ФЗ "О контрактной системе" Заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение норм данного Федерального закона.

Согласно статье 8 ФЗ "О контрактной системе" контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям данного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В силу пунктов 16 и 47 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" в соответствии с указанным Федеральным законом лицензированию подлежат, в том числе виды деятельности: производство лекарственных средств и фармацевтическая деятельность.

Согласно Извещению, объектом закупки является поставка кислорода.

В пункте 33 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" установлено, что фармацевтическая деятельность - это деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, в том числе дистанционным способом, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

Согласно пункту 2 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 31.03.2022 N 547, фармацевтическая деятельность включает работы и услуги, включенные в перечень выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих фармацевтическую деятельность в сфере обращения лекарственных средств для медицинского применения:

1. Оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения,

2. Хранение лекарственных средств для медицинского применения,

3. Хранение лекарственных препаратов для медицинского применения,

4. Перевозка лекарственных средств для медицинского применения,

5. Перевозка лекарственных препаратов для медицинского применения,

6. Розничная торговля лекарственными препаратами для медицинского применения,

7. Отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения,

8. Изготовление лекарственных препаратов для медицинского применения, за исключением изготовления радиофармацевтических лекарственных препаратов для медицинского применения,

9. Изготовление радиофармацевтических лекарственных препаратов для медицинского применения.

Кроме того, в пункте 5 "Порядок организации снабжения медицинских организаций кислородом медицинским" Письма Росздравнадзора от 29.01.2021 N 01и-108/21 "О практических рекомендациях по эксплуатации газифицированных систем обеспечения кислородом медицинских учреждений здравоохранения" указано: "участники закупок на поставку кислорода медицинского в медицинских организациях должны иметь:

- действующую лицензию на деятельность по производству лекарственных средств, в которой в перечне работ должно быть указано "производство кислорода" или "медицинские газы";

- регистрационное удостоверение производителя на лекарственный препарат "кислород медицинский".

В Государственный реестр лекарственных средств включено лекарственное средство "кислород жидкий медицинский", который рассматривается как фармацевтическая субстанция для производства "кислорода газообразного медицинского". При производстве из "кислорода жидкого медицинского" - "кислорода газообразного медицинского" также требуется лицензия на производство лекарственных средств. Юридические лица, осуществляющие закупку, хранение и перевозку кислорода медицинского, должны иметь лицензию на фармацевтическую деятельность".

Следовательно, для исполнения обязательств по контракту по поставке кислорода медицинского участник закупки должен обладать соответствующей лицензией с перечнем выполняемых работ: оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения и перевозка лекарственных средств для медицинского применения.

Из пункта 7 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, следует, что, если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности.

В пункте "Требования к участникам" раздела "Преимущества и требования к участникам" Извещения определены требования к участникам закупок в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 ФЗ "О контрактной системе", а именно:

"Выписка из реестра лицензий или копия акта лицензирующего органа о принятом решении или документ, содержащий сведения, подтверждающие наличие у участника закупки специального разрешения (лицензии):

а) на осуществление фармацевтической деятельности с указанием в составе лицензии следующего перечня работ: оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения, перевозка лекарственных средств для медицинского применения И/ИЛИ

б) на производство лекарственных средств для медицинского применения с указанием в составе лицензии следующего перечня работ: производство, хранение и реализация газов медицинских: газ медицинский жидкий".

Комиссия Архангельского УФАС России считает необходимым отметить, что работа с лекарственными средствами имеет особую социальную значимость, накладывает на лиц, ее осуществляющих, исключительную степень обязанности неукоснительно следовать правилам их осуществления с целью недопущения возникновения дефектов перевозимых лекарственных средств, что может существенно отразиться на их фармакологических свойствах и, следовательно, результате лечения пациентов.

При таких обстоятельствах следует признать необходимость получения соответствующей медицинской лицензии на осуществление перевозки лекарственных средств, в том числе кислорода жидкого, составляющего предмет закупки, а равно лицо, осуществляющее такую поставку обязано иметь соответствующую лицензию на перевозку лекарственных средств с целью обеспечения должного способа поставки товара с сохранением его надлежащего качества.

Между тем, наличие лицензии на оптовую торговлю лекарственными средствами не предоставляет возможность лицензиату осуществлять перевозку, транспортировку лекарственных средств, как того требуют условия проводимой закупки.

Как было указано выше, кислород медицинский жидкий является лекарственным средством и входит в соответствующий реестр, следовательно, для оказания услуг, осуществления работ с ним требуется соответствующая фармацевтическая лицензия. Одного условия наличия лицензии с указанием в ее составе следующего перечня работ: оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения, хранение лекарственных средств для медицинского применения, явно недостаточно для исполнения условий контракта.

Следовательно, Заказчиком правомерно установлено требование о наличие у участника закупки специального разрешения (лицензии) в том числе на осуществление фармацевтической деятельности с указанием в составе лицензии следующего перечня работ: оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения, перевозка лекарственных средств для медицинского применения.

Таким образом, довод Заявителя является необоснованным.

2. Заявитель в своей жалобе указывает, что заказчик не принял всех мер для определения начальной максимальной цены контракта и необоснованно указал начальную максимальную цену контракта из расчета 50,60 руб. за 1 кг.

Комиссия Архангельского УФАС России отмечает, что антимонопольный орган осуществляет контроль в сфере закупок, за исключением контроля, предусмотренного частями 5 и 8 статьи 99 ФЗ "О контрактной системе"

Полномочиями по осуществлению контроля в отношении обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в соответствии с пунктом 3 части 8 статьи 99 ФЗ "О контрактной системе", наделены органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля.

Архангельское УФАС России не уполномочено на осуществление контроля в отношении обоснования начальной (максимальной) цены контракта, так как не является органом внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля.

Таким образом, у Комиссии Архангельского УФАС России отсутствуют полномочия на рассмотрение вопросов в части обоснования начальной (максимальной) цены контракта.

3. Заявитель в жалобе указал, что в Извещении неправомерно установлено требование об осуществлении закупки у субъектов малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям, чем создало неравные условия для других участников и привело к ограничению конкуренции и нарушает пункт 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

Частью 1 статьи 27 ФЗ "О контрактной системе", что участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) может быть ограничено только в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Отклонение заявки на участие в закупке по основаниям, не предусмотренным указанным Федеральным законом, не допускается.

В соответствии с частью 1 статьи 30 ФЗ "О контрактной системе", Заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем двадцать пять процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 данной статьи, при:

1. проведении открытых конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей;

2. осуществлении закупок с учетом положений части 5 данной статьи.

В соответствии с частью 4 статьи 27 ФЗ "О контрактной системе", при осуществлении закупок заказчиком предоставляются преимущества, в том числе субъектам малого предпринимательства в соответствии со статьей 30 ФЗ "О контрактной системе".

Частью 3 статьи 30 ФЗ "О контрактной системе" при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) способами, указанными в пункте 1 части 1 статьи 30 ФЗ "О контрактной системе", в извещениях об осуществлении закупок устанавливается преимущество участникам закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации.

Комиссия Архангельского УФАС России, отмечает что, буквальное толкование положений статей 27, 30 ФЗ "О контрактной системе" позволяет прийти к выводу о наличии императивного требования к заказчику, осуществляющему закупку товаров, работ, услуг по достижению определенного минимального объема закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в календарном году, что не лишает его права устанавливать преимущества для указанных категорий участников в объеме большем, чем предусмотрено положениями пункта 1 части 1 статьи 30 ФЗ "О контрактной системе".

Обязательство по осуществлению закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций не ограничено каким-либо перечнем товаров, работ, услуг, следовательно, заказчики самостоятельно определяют предмет закупки, в котором будет установлено преимущество, предусмотренное статьей 30 ФЗ "О контрактной системе".

Заказчиком выбран способ определения поставщика для поставки кислорода путем проведения электронного аукциона.

В Извещении установлено преимущество в соответствии с частью 3 статьи 30 ФЗ "О контрактной системе".

С учетом вышеизложенного, Заказчиком, Уполномоченным органом в Извещении правомерно установлено требование об осуществлении закупки у субъектов малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям.

Таким образом, в действиях Заказчика, Уполномоченного органа отсутствуют нарушения ФЗ "О контрактной системе" в части установления в Извещении преимущества в соответствии с частью 3 статьи 30 ФЗ "О контрактной системе" и не свидетельствует о необоснованном ограничении числа участников закупок.

При этом довод об установлении требований к участникам закупки, направленных на ограничение конкуренции и возможном нарушении антимонопольного законодательства образует самостоятельный предмет для рассмотрения в соответствии с порядком, предусмотренным - Законом о защите конкуренции и выходит за пределы рассмотрения жалобы о нарушении ФЗ "О контрактной системе".

Закон о защите конкуренции распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе, с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Таким образом, организационные и правовые основы защиты конкуренции регулируются названным выше Законом.

В случае поступления в антимонопольный орган заявлений и материалов, свидетельствующих о признаках нарушения антимонопольного законодательства в действиях каких-либо субъектов, антимонопольный орган может признать нарушения обозначенного законодательства исключительно на основании решения, принятого комиссией по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Порядок рассмотрения заявлений, поданных в антимонопольный орган о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства, а также порядок возбуждения и рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства установлен главой 9 Закона о защите конкуренции.

Следовательно, в рамках рассмотрения настоящей жалобы Комиссия Архангельского УФАС России по контролю в сфере закупок, осуществляющая свои полномочия в рамках ФЗ "О контрактной системе", не вправе давать оценку указанным действиям участников закупки на предмет наличия нарушений Закона о защите конкуренции

При проведении внеплановой проверки на основании пункта 1 части 15 статьи 99 ФЗ "О контрактной системе" данной закупки инх нарушений законодательства РФ о контрактной системе не выявлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 15 статьи 99 и частью 8 статьи 106 ФЗ "О контрактной системе", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по контролю в сфере закупок,

1. Признать жалобу ООО "М" необоснованной.

2. Передать материалы дела в структурное подразделение Архангельского УФАС России для выявления признаков нарушений Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

3. Передать материалы дела в орган внутреннего государственного финансового контроля в целях осуществления контроля в отношении формирования начальной (максимальной) цены контракта.

Примечание. Согласно части 9 статьи 106 ФЗ "О контрактной системе" решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.