Решение Татарстанское УФАС России от 01.11.2025 N 016/05/18-1365/2025

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 016/05/18-1365/2025 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламного сообщения на абонентский номер <...> [физическое лицо 1]

- <...> [номер физического лица 1] посредством использования WhatsApp, что является нарушением Федерального закона от 13.03.2006 г N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе") в отсутствии:

- <...> [физическое лицо 1] уведомленный надлежащим образом;

- <...> [физическое лицо 2] уведомленный надлежащим образом.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - Управление, Татарстанское УФАС России) на рассмотрение поступило обращение <...> [физического лица 1]) (вх. N 8683 от 14.08.2025 г.) по факту распространения 13.08.2025 в 13:07 часов рекламного сообщения на абонентский номер <...> [физического лица 1]) - <...> [номер физического лица 1] посредством использования месенджера WhatsApp:

Исходя из рекламного сообщения, рассылка осуществлялась с абонентского номера <...> [номер физического лица 2] с рекламой посещения банного комплекса.

Факт поступления, рекламных сообщений подтверждается скриншотом с телефона Заявителя.

Сообщение рекламного характера поступило с номера телефона <...> [номер физического лица 2].

Номер телефона <...> [номер физического лица 2] принадлежит сотовому оператору ПАО "М".

Управлением был отправлен запрос оператору ПАО "М" (исх. N РВ-06/7914 от 21.08.2025), для установления владельца номера, с которого было направлено сообщение рекламного характера.

Согласно информации, предоставленной ПАО "М" (вх. N 9081 от 26.08.2025), абонентский номер <...> [номер физического лица 2] принадлежит <...> [физическое лицо 2].

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Термин "реклама", обозначенный в части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", предполагает значение, отличающееся от общего понятия "реклама", данного в статье 3 Федерального закона "О рекламе", а именно, в нем отсутствует такой признак рекламы, как ее адресованность неопределенному кругу лиц.

Информация, передаваемая посредством использования электронной, телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированность посредством электронной почты или уникального кода идентификации лица, который ее получает.

Таким образом, в силу специфики способа распространения, такая индивидуализация, а именно направление рекламы на номер <...> [физического лица 1]), предполагается нормами законодательства о рекламе (часть 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе") и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенной информации.

При разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия именно в содержании такой информации указания на ее конкретного получателя.

В тексте рекламы, распространенной <...> [физическое лицо 2] отсутствуют персональные данные лица, на восприятие которого направлена информация, в связи с чем реклама не имеет ограничений по распространению исходя из ее содержания.

Следовательно, указанное обстоятельство, а именно отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее конкретного получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.

Проанализировав содержание спорного письма 13.08.2025 г., Комиссия пришла к выводу о том, что сообщение содержит иные сведения, в том числе активные ссылки, которые позволяют перейти и ознакомится с ценовой категорией предоставляемых услуг, вышеуказанная информация направлена непосредственно на привлечение внимание потребителей, которая позволяет перейти и ознакомится с ценовой категорией услуг.

Таким образом, Комиссия полагает, что в данном случае спорное письмо, несмотря на формальное наличие отдельной информации справочного характера, в совокупности всех обстоятельств в любом случае направлено на привлечение внимания клиента, к предоставляемым услугам "банного комплекса".

Как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.03.1997 N 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации.

Экономической целью размещения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа товара (работ, услуг). Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, сформировать к нему положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя. Рассматриваемая информация не являлась информацией, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательной в соответствии с федеральным законодательством.

Таким образом, в данном случае информирование Заявителя об исчерпании соответствующего права могло ограничиться констатацией изложенного в соответствии с требованиями действующего законодательства. Однако, рассматриваемое информационное сообщение не только содержало указанную информацию, но и доводило до сведения Заявителю информацию о стоимости последующих соответствующих услуг переходя по активной ссылке.

Согласно части 1 статьи 18 Закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно поступившему заявлению, согласие на получение спорной рекламы <...> [физического лица 1]) не предоставлялось.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

В целях защиты прав и законных интересов абонента при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении при разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы. Обратное приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности.

Согласие, полученное посредством заполнения каких-либо форм на сайтах в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", не позволяющих однозначно установить, кто именно дал согласие на получение рекламы, является ненадлежащим и влечет нарушение указанного требования статьи 18 ФЗ "О рекламе", поскольку не позволяет подтвердить волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Согласно части 1 статьи 44.1 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

В соответствии с указанной нормой согласие абонента (адресата) на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было однозначно идентифицировать такого абонента (адресата). При этом простое заполнение бланка (формы), не позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно заполнил такую форму, не является соблюдением данного требования.

Принятие физическим лицом согласия на обработку персональных данных не свидетельствует о его согласии на получение посредством мессенджера Whatsapp рекламы, так как лицу не представлена реальная возможность выразить свое согласие либо несогласие на рассылку рекламной информации.

Следовательно, рассылка посредством мессенджера Whatsapp Заявителю произведена <...> [физическое лицо 2]. при отсутствии выраженного надлежащего согласия данного Заявителя именно на получение рекламы, в том числе от конкретного рекламораспространителя.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

Вышеуказанные действия содержат признаки нарушений части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе").

Согласно части 1 статьи 18 Закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно части 7 статьи 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несет рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является <...> [физическое лицо 2].

Определением о возбуждении дела N 016/05/18-1365/2025 и назначении дела к рассмотрению от 24.09.2025 года (исх. N РВ-06/8820 от 24.09.2025 года) было назначено рассмотрение дела на 07 октября 2025 г. в 14 часов 00 минут по адресу: <...> этаж, зал заседаний.

Лицами, участвующими в деле, были признаны: заявитель - <...> [физическое лицо 1]; <...> [физическое лицо 2] - в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе.

В целях надлежащего уведомления о дате и времени рассмотрения настоящего дела Управлением были совершены следующие действия:

1) по адресу места регистрации <...> [физического лица 2] направлена копия указанного определения возбуждения дела. Согласно отчету, об отслеживании отправления с почтовым идентификатором N 80101013808488 на 30.09.2025 отправление ожидало адресата в месте вручения.

2) дополнительно, по адресу места регистрации <...> [физического лица 2]. направлена телеграмма о времени и месте рассмотрения настоящего дела. Согласно полученной информации от ПАО "Т" от 27.09.2025 года "телеграмма доставлена, дом закрыт, адресат по извещению за телеграммой не является".

3) а также на адрес электронной почты <...> [физического лица 2] была направлена скан-копия определения о возбуждении дела.

На запрашиваемы Определением от 24.09.2025 какие-либо письменные пояснения и документы от <...> [физического лица 2] в адрес Татарстанского УФАС России не поступили.

Соответственно, в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств по делу, руководствуясь пунктом 38 Правил рассмотрения антимонопольным органом возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.11.2020 г. Комиссия, определила отложить рассмотрения дела и назначить рассмотрение на 28 октября 2025 в 11:00 по адресу: <...> этаж, зал заседаний, а также определила продлить срок рассмотрения дела до 24.12.2025 Определение об продлении срока рассмотрения дела N 016/05/18-1365/2025 (РВ-06/9316 от 08.10.2025).

В целях надлежащего повторного уведомления о дате и времени рассмотрения настоящего дела на 28.10.2025 в 11:00 Управлением были совершены следующие действия:

1) по адресу места регистрации <...> [физического лица 2] направлена копия определения об отложении дела. Согласно отчету, об отслеживании отправления с почтовым идентификатором N 80091614979703 на 10.10.2025 отправление ожидало в месте вручения.

2) Дополнительно, по адресу места регистрации <...> [физического лица 2] направлена телеграмма о времени и месте рассмотрения настоящего дела. Согласно полученной информации от ПАО "Т" от 16.10.2025 года "телеграмма доставлена, адресату вручена лично".

На запрашиваемы Определением от 08.10.2025 какие-либо письменные пояснения и документы от <...> [физического лица 2] не поступили.

Таким образом, Комиссия приходит к выводу о том, что поскольку согласие Заявителя на распространение рекламного сообщения <...> [физического лица 2], как рекламораспространителем, на которого возложена такая правовая обязанность не получена, а, следовательно, отсутствует.

Поскольку на момент рассмотрения дела и вынесение настоящего решения в материалах не имеется подтверждения прекращения распространения рекламы, следовательно, усматривается наличие оснований для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия,

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную <...> [физическим лицом 2] поскольку в ней нарушены требования ч. 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать <...> [физическому лицу 2] предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 31 октября 2025 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.