Две сметы, два договора на один кабинет: дробление закупки или нет?

На практике может возникнуть следующий вопрос: можно ли заключить два отдельных договора на ремонт одного помещения, если финансирование поступает из разных источников и в разное время? Вопрос звучит просто, но за ним стоит один из самых болезненных рисков в закупочной практике — риск квалификации действий заказчика как искусственного дробления закупки.

Дробление закупки — это намеренное разделение единой потребности на несколько формально самостоятельных закупок с целью уйти от конкурентных процедур или от обязанности размещать информацию в ЕИС. Контролирующие органы смотрят на суть, а не на форму: если несколько договоров фактически направлены на удовлетворение одной потребности, они могут быть квалифицированы как единая закупка, искусственно раздроблённая.

В ситуации с ремонтом одного кабинета за счёт двух источников финансирования всё зависит от конкретных обстоятельств. Если финансирование действительно поступает разными траншами, первый транш уже есть, а второй — неизвестно когда придёт и придёт ли вообще, заключение двух договоров на разные виды работ может быть обосновано. Заказчик не обязан ждать второго транша, чтобы провести единую закупку, если это практически невозможно по срокам финансирования.

Однако аргументация должна быть именно такой — объективная невозможность провести единую закупку, а не просто желание упростить процедуру или уложиться в пороговые значения для закупки у единственного поставщика. Если оба транша известны заранее, сроки их поступления определены и заказчик осознанно делит работы на два договора, чтобы каждый оказался ниже порогового значения — это уже серьёзный риск.

Разобраться в том, где проходит граница между законным разделением закупок и дроблением, как правильно обосновать свои действия и выстроить документацию — именно для этого существуют программы Центра «Закон.гуру»: zakon.guru/edu/zakupki. Если ситуация уже возникла — консультация: zakon.guru/consult.

Отдельный практический момент — распределение работ между двумя договорами. Если один договор охватывает ремонт стен и пола, а второй — потолка и электрики, важно учитывать технологическую последовательность. Электрика прокладывается до отделки стен, а не после. Если второй договор будет заключён позже и электрика начнётся тогда, когда стены по первому договору уже готовы — возникнет либо необходимость переделывать часть работ, либо нарушение технологии. Это не закупочный вопрос, но он напрямую влияет на качество результата и на возможные претензии по первому договору.

Если же оба договора планируется заключить одновременно или в короткий промежуток времени с одним и тем же подрядчиком — вероятность того, что контролирующий орган усмотрит в этом дробление, существенно возрастает. Совпадение подрядчика, объекта работ и временного периода — это именно те признаки, на которые обращает внимание ФАС при рассмотрении жалоб и проведении проверок.

По Закону № 223-ФЗ прямого запрета на заключение нескольких договоров на работы в одном помещении нет. Но это не означает автоматической безопасности такого решения. Закон № 223-ФЗ требует от заказчика добросовестности и соответствия закупочной деятельности задекларированным принципам — эффективности, равноправия, отсутствия ограничений конкуренции. Дробление, даже формально не запрещённое, противоречит этим принципам, и именно на них опираются контролирующие органы при квалификации действий заказчика.

Самый надёжный подход в подобной ситуации — провести единую закупку с разбивкой по этапам финансирования, предусмотрев в договоре поэтапное перечисление средств по мере их поступления. Такая конструкция прозрачна, не вызывает вопросов у контролирующих органов и при этом учитывает реальные особенности бюджетного финансирования. Если же объективные обстоятельства делают единую закупку невозможной — это нужно зафиксировать документально: служебной запиской, обоснованием, перепиской с финансирующим органом. Документальное обоснование не гарантирует защиту на сто процентов, но существенно укрепляет позицию заказчика в случае проверки.

Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру»:
— в ТГ: https://t.me/zakon_guru_tg
— в ВК: vk.com/im/channels/-230744123