Перечень ТРУ и закупки не у МСП: как действовать?
На практике может возникнуть следующий вопрос: если товар включён в перечень ТРУ для закупок среди МСП, означает ли это, что заказчик обязан закупать его исключительно у субъектов МСП — или всё же возможны исключения? Вопрос не праздный: в постановлении Правительства № 1352 на этот счёт существуют две нормы, которые прямо противоречат друг другу, и официального разъяснения, расставляющего все точки над «и», до сих пор нет.
Противоречие выглядит следующим образом. Одна норма постановления — пункт восьмой — говорит о том, что заказчик вправе закупать товары, работы и услуги, включённые в перечень ТРУ, у любых лиц, в том числе не являющихся субъектами МСП. То есть перечень, по этой логике, определяет лишь те позиции, которые заказчик планирует закупать у МСП, но не создаёт абсолютного запрета на закупку тех же позиций у других поставщиков. Другая норма — в районе восемнадцатого-девятнадцатого пункта того же постановления — устанавливает, что все закупки товаров, работ и услуг из перечня до двухсот миллионов рублей должны осуществляться исключительно у субъектов МСП. То есть прямо противоположное: перечень создаёт обязательное ограничение.
Эти два пункта существуют в одном документе уже несколько лет. Регулятор — Минфин России — официальных разъяснений, однозначно определяющих приоритет одной нормы над другой, не давал. Спор об этом ведётся в профессиональном сообществе, разные специалисты придерживаются разных позиций, и единой устоявшейся практики нет. ЕИС при этом технически не блокирует размещение закупки не у МСП, если соответствующий код ОКПД2 присутствует в перечне — система выдаёт предупреждение, но позволяет продолжить.
Разобраться в коллизиях постановления № 1352, выстроить закупочную деятельность так, чтобы минимизировать риски при проверках — всё это входит в программы Центра «Закон.гуру»: zakon.guru/edu/zakupki. По конкретным ситуациям — консультация: zakon.guru/consult.
В условиях отсутствия однозначного регуляторного ответа разумной выглядит следующая практическая позиция. Если заказчик знает заранее, что конкретную закупку он будет проводить не среди субъектов МСП — например, потому что на рынке нет подходящих поставщиков с этим статусом или объём закупки превышает возможности малого бизнеса — код ОКПД2 этой закупки стоит заблаговременно исключить из перечня ТРУ. Провести закупку, затем при необходимости вернуть код в перечень. Это создаёт документальную последовательность, которая при проверке выглядит как осознанное управленческое решение, а не как нарушение.
Такой подход не даёт стопроцентной гарантии защиты — пока коллизия в постановлении не устранена, риск претензий сохраняется при любом варианте действий. Но он существенно сильнее позиции заказчика, который просто проигнорировал наличие кода в перечне и провёл закупку не у МСП без каких-либо пояснений. Документальное обоснование решения — исключение кода из перечня до проведения закупки — это минимальная мера предосторожности, которая не требует больших усилий, но создаёт понятную логику действий.
Есть и ещё один практический аспект этой проблемы. Корпорация МСП при проверке годового отчёта сверяет три элемента: перечень ТРУ, план закупок и фактически размещённые закупки. Если в перечне стоит код, по которому проводилась закупка не у МСП и без признака МСП в плане — это расхождение, которое система фиксирует. Если код из перечня предварительно исключён — расхождения нет, потому что в перечне этого кода в момент проведения закупки просто не существовало. Именно поэтому рекомендация исключать код заблаговременно — это не просто юридическая осторожность, но и технически более чистое решение с точки зрения сверки данных в ЕИС.
Коллизия между двумя нормами одного постановления — редкая, но показательная ситуация. Она напоминает о том, что закупочное законодательство по 223-ФЗ требует не механического следования инструкциям, а понимания логики норм и умения действовать осознанно в условиях правовой неопределённости. Заказчик, который понимает суть противоречия и принимает взвешенное решение с документальным обоснованием, всегда находится в более сильной позиции, чем тот, кто просто не знал о проблеме.
Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру»:
— в ТГ: https://t.me/zakon_guru_tg
— в ВК: vk.com/im/channels/-230744123