Предустановленное ПО в закупке: нужно ли устанавливать запрет по нацрежиму?
На практике может возникнуть следующий вопрос: если заказчик закупает компьютерную технику или иное оборудование с предустановленным программным обеспечением, нужно ли на это ПО устанавливать запрет на иностранное происхождение в соответствии с требованиями нацрежима? Вопрос возникает потому что ПО — это самостоятельный объект, который имеет собственные коды ОКПД2 и на который распространяются ограничения и запреты постановления Правительства № 1875. Но применять их механически ко всему подряд — неверно.
Ключевой критерий разграничения простой: можно ли это программное обеспечение отделить от основного товара. Если ПО можно переустановить, приобрести отдельно, заменить на другое — оно является самостоятельным объектом закупки и на него нужно устанавливать нацрежим отдельно. Операционная система, офисный пакет, антивирусное программное обеспечение — всё это отделимо от железа, продаётся отдельно и устанавливается независимо. Именно поэтому при закупке компьютеров с предустановленными офисными программами заказчик должен отдельно указать код ОКПД2 на это ПО и установить соответствующий запрет или ограничение если оно предусмотрено постановлением.
Разобраться в том как правильно применять нацрежим к сложным закупкам включающим несколько видов товаров и программного обеспечения — всё это входит в программы Центра «Закон.гуру»: zakon.guru/edu/zakupki. По конкретным вопросам — консультация: zakon.guru/consult.
Иначе обстоит дело с ПО которое неотделимо от оборудования. Если программное обеспечение встроено в прошивку устройства, не продаётся отдельно, не переустанавливается и без него оборудование просто не работает — это не самостоятельный объект закупки, а часть основного товара. Программное обеспечение промышленного станка, встроенная прошивка медицинского прибора, операционная система специализированного устройства управления — всё это примеры неотделимого ПО. На него отдельный код ОКПД2 не устанавливается и отдельный нацрежим не применяется: оно следует судьбе основного товара.
Именно эта логика — отделимое или неотделимое — является рабочим инструментом при анализе любой закупки оборудования с программным обеспечением. Прежде чем формировать техническое задание и устанавливать коды ОКПД2, нужно ответить на три вопроса. Продаётся ли это ПО отдельно? Можно ли его переустановить или заменить? Работает ли оборудование без него или с другим ПО вместо него? Если на все три вопроса ответ отрицательный — ПО неотделимо, отдельный нацрежим не нужен. Если хотя бы на один вопрос ответ положительный — ПО отделимо и требует самостоятельного подхода.
Позиция Минцифры России по этому вопросу сводится именно к критерию отделимости. Ведомство разъясняло что встроенное неотделимое ПО не требует самостоятельного применения ограничений нацрежима — оно является частью товара и рассматривается в его составе. Это разъяснение снимает много практических вопросов, но не означает что заказчик может закрыть глаза на ПО вовсе: анализ отделимости нужно проводить по каждой конкретной закупке, а не решать вопрос раз и навсегда для всей категории оборудования.
Практический момент который нередко упускается: даже если ПО неотделимо от основного товара, страну происхождения всего комплекта нужно указать в заявке. Нацрежим применяется к товару в целом — и если основной товар иностранного происхождения, запрет или ограничение срабатывает на весь комплект независимо от того отделимо ли входящее в него ПО. Неотделимость ПО влияет только на то нужно ли ему отдельный код ОКПД2 и отдельное применение нацрежима — но не освобождает от анализа происхождения основного товара.
Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру»:
— в ТГ: https://t.me/zakon_guru_tg
— в ВК: vk.com/im/channels/-230744123