Решение об одобрении крупной сделки: когда требовать и когда нет?

На практике может возникнуть следующий вопрос: обязан ли участник закупки прикладывать к заявке решение об одобрении крупной сделки и можно ли отклонить заявку, если такого документа нет? Вопрос затрагивает не только Закон № 223-ФЗ, но и корпоративное законодательство — прежде всего закон об обществах с ограниченной ответственностью. Именно это пересечение двух правовых массивов создаёт путаницу, которая регулярно всплывает в практике.

Согласно закону об ООО любая крупная сделка подлежит одобрению участниками общества. Крупной считается сделка, стоимость которой составляет более 25% балансовой стоимости активов общества. Важно понимать: балансовая стоимость активов — это не уставный капитал. Уставный капитал может составлять десять тысяч рублей, а активы компании — сотни миллионов. Эту цифру заказчик не видит, и участник закупки не обязан её раскрывать. Именно поэтому автоматически требовать решение об одобрении от всех участников без исключения — избыточно.

Закон предусматривает несколько случаев, когда одобрение крупной сделки не требуется вовсе. Первый — если сделка относится к обычной хозяйственной деятельности компании. Торговая организация, которая занимается поставками определённого товара постоянно, совершает такие сделки ежедневно — для неё это не крупная сделка в корпоративном смысле, а рутинная операция. Второй случай — когда лицо, подписывающее договор, и единственный участник общества являются одним и тем же человеком. Генеральный директор, который одновременно является единственным учредителем ООО, одобряет сделку сам себе — формально это бессмысленно и законом не требуется. Третий случай — когда сумма сделки не превышает установленного порога от балансовых активов.

Разобраться в том, какие документы можно законно требовать в составе заявки и как это правильно прописать в положении о закупке — всё это входит в программы Центра «Закон.гуру»: zakon.guru/edu/zakupki. По конкретным ситуациям — консультация: zakon.guru/consult.

Из всего сказанного вытекает практический вывод: отклонять участника только за то, что он не приложил решение об одобрении крупной сделки, — рискованно. Причин может быть несколько: сделка может не быть крупной для данного общества, участник может подпадать под одно из исключений, наконец, участник просто мог не знать, что такой документ запрашивается. Ни одна из этих ситуаций не говорит о недобросовестности участника или о том, что сделка не может быть совершена.

Хорошая практика, которую применяют некоторые крупные заказчики, — прямо прописать в документации следующее: если для участника закупки одобрение крупной сделки не требуется, он обязан приложить письмо или декларацию с указанием основания, по которому одобрение не нужно. Это снимает неопределённость: участник видит, что от него ждут пояснения, а не сам документ, и понимает, что нужно написать. Заказчик при этом получает документальное подтверждение позиции участника и может спокойно двигаться дальше. Такой подход значительно удобнее, чем молчаливо ожидать документ, которого может законно не существовать.

Смежная ситуация возникает когда участник закупки подписывает заявку не руководителем, а иным лицом по доверенности. Здесь уже не решение об одобрении крупной сделки, а вопрос полномочий подписанта. Если доверенность оформлена в электронном виде через машиночитаемую доверенность — МЧД — заказчик не всегда может её открыть и проверить без специальных сервисов. Именно поэтому разумно требовать приложить к заявке скан-копию бумажной доверенности с живой подписью и печатью руководителя — это позволяет убедиться в полномочиях подписанта без дополнительных технических инструментов.

Общий принцип, который стоит держать в голове при формировании требований к составу заявки: каждое требование должно быть обоснованным и соразмерным. Если информацию можно получить из открытых источников — ЕГРЮЛ, реестра лицензий, сервисов проверки контрагентов — запрашивать её от участника в виде отдельного документа имеет смысл только тогда, когда это действительно необходимо для оценки заявки. Избыточные требования создают барьеры для добросовестных участников и повышают риск жалоб в ФАС.

Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру»:
— в ТГ: https://t.me/zakon_guru_tg
— в ВК: vk.com/im/channels/-230744123